ФОРМА УВЕДОМЛЕНИЯ О ЗАКЛЮЧЕНИИ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА ИЛИ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА НА ВЫПОЛНЕНИЕ РАБОТ (ОКАЗАНИЕ УСЛУГ) С ИНОСТРАННЫМ ГРАЖДАНИНОМ ИЛИ

Главная Документы ФОРМА УВЕДОМЛЕНИЯ О ЗАКЛЮЧЕНИИ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА ИЛИ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА НА ВЫПОЛНЕНИЕ РАБОТ (ОКАЗАНИЕ УСЛУГ) С ИНОСТРАННЫМ ГРАЖДАНИНОМ ИЛИ ЛИЦОМ БЕЗ ГРАЖДАНСТВА

Приказ ФМС России от 08.12.2014 N 640 "О внесении изменений в приказ ФМС России от 28 июня 2010 г. N 147 "О формах и порядке уведомления Федеральной миграционной службы об осуществлении иностранными гражданами трудовой деятельности на территории.

к приказу ФМС России

от 08.12.2014 N 640

ВНОСИМЫЕ В ПРИКАЗ ФМС РОССИИ ОТ 28 ИЮНЯ 2010 г. N 147

"О ФОРМАХ И ПОРЯДКЕ УВЕДОМЛЕНИЯ ФЕДЕРАЛЬНОЙ МИГРАЦИОННОЙ

СЛУЖБЫ ОБ ОСУЩЕСТВЛЕНИИ ИНОСТРАННЫМИ ГРАЖДАНАМИ ТРУДОВОЙ

ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НА ТЕРРИТОРИИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ"

1.1. Абзацы шестой. седьмой. девятый. десятый. одиннадцатый. двенадцатый и тринадцатый признать утратившими силу.

1.2. Дополнить абзацами двадцатым - двадцать вторым следующего содержания:

"Форму уведомления о заключении трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) с иностранным гражданином или лицом без гражданства (приложение N 19).

Форму уведомления о прекращении (расторжении) трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) с иностранным гражданином или лицом без гражданства (приложение N 20).

Порядок представления работодателями и заказчиками работ (услуг) уведомлений о заключении и прекращении (расторжении) трудовых договоров или гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг) с иностранными гражданами или лицами без гражданства (приложение N 21).".

2. Приложения N N 5. 6. 8. 9. 10. 11 и 12 считать утратившими силу.

3. В приложениях N N 3. 7. 14. 15 и 16 слова "номер свидетельства о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ)" заменить словами "номер свидетельства о государственной регистрации юридического лица".

4. В приложениях N N 3. 7. 14. 15 и 16 слова "для индивидуальных предпринимателей - в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП)" заменить словами "для индивидуальных предпринимателей - о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя".

5. Дополнить новыми приложениями N N 19, 20 и 21 следующего содержания:

"Приложение N 19

к приказу ФМС России

Гражданско правовой договор с физическим лицом изменения 2016 года, скачать образец

Документ ГПД также имеет другое название — документ подряда. Он разделяется на несколько видов, в зависимости от направления и учитывая правоотношение.

Вид договора гражданско-правого типа определяется и регулируется в зависимости от его классификации. Юридически разделяют консенсуальные и реальные виды, по характеру соотношений сторон — возмездные и безвозмездные, по наличию прав и обязанностей сторон — одно- и двусторонние.

От конечной цели заключения бумаги и её направленности зависит свободный или обязательный вид, а также основная или предварительная. В зависимости от предмета договорённости их разделяют на:

• вещные и обязательственные;
• имущественные и организационные.

Гражданско-правовой договор — заключение соглашения между несколькими лицами, которые между собой устанавливают, прекращают или изменяют какие-либо гражданские права или обязанности. В данной форме указывают условия сделки, а также права и обязанности сторон, учитывая российский закон ГПХ.

Сделка может быть двух видов: с оказанием услуг (выполнением работ) или с передачей имущества в пользование/собственность. Каждая из сторон может представлять свои интересы, однако одинаково выполнять условия ГПД.

Письменная форма заключения сделки обычно несёт в себе не только конкретную конечную цель, но и также заданные действия для исполнителя и порядок их выполнения. Договор на оказание услуг должен содержать в себе:

• полные наименования компаний (лиц) каждой стороны;
• описание работы и порядок или условия её выполнения;
• срок выполнения, порядок, срок и размер оплаты;
• срок действия заключения, а также паспортные и реквизитные сторон.

Образец гражданско-правовой договор образец можно найти на любом из специализированных рубрик на этом сайте, где внесены изменения 2016 года. Лист заполненного образца должен иметь определённый формат (а4, правильное оформление и составлен непосредственно гражданином РФ).

Форма документа на оказание услуг работодателю физическим лицом имеет несколько видов, в зависимости от рода договорённости и предоставляемых услуг.

Специальный образец договора можно скачать здесь:

Образец гражданско-правового договора на оказание услуг в независимости от вида подразумевает в себе определённые принципы работы. Например, минусы лица, исполняющего работу по договору: в штат официально не вносится, заявление о приёме не оформляется, записей в его трудовую книжку никаких не делается. Однако, есть и возможные плюсы: при сохранении бумаги, срок проделанной работы затем зачислится в трудовой стаж.

Оформление бумаги об оказании услуг может заключаться между физическим лицом и организацией или частным предпринимателем, либо физическим лицом и физическим лицом, но обязательно являться заверенной подписями.

Если заключается сделка о покупке товара с не юридическим лицом, то от него в случае чего нельзя будет использовать и предусматривать гарантийный срок или замену данного товара. Судебная практика показывает, что ущерб возмещается лишь смотря на законодательство гк.

Отличие данных форм довольно велико. По отношению к исполнителю, гражданско-правовая форма будет намного свободнее и удобнее. Исполнитель, в отличие от работника по трудовому кодексу, отвечает лишь за качество работы и срок выполнения.

Он не обязан постоянно присутствовать на рабочем месте, может распоряжаться своим временем по собственному усмотрению, а также может привлекать любого помощника для выполнения задания. Хотя вся ответственность за результат и деятельность будет лежать конкретно на нём.

Что касается зарплаты, наёмный работник по трудовому кодексу не может получать ниже минимально установленной государством оплаты, тогда как гражданский исполнитель получит любую обговоренную сумму (даже если она ниже установленной государством).

Организация, которая нанимает исполнителя, обязана сохранить у себя копию его постановления на налоговый учёт, а затем удержать с суммы вознаграждения 13 % от неё на выплаты НДФЛ. Функция данного налога применяется ко всем резидентам РФ, а также у высококвалифицированным иностранным специалистам.

Если один человек нарушает условия, официально заверенные на бумаге, то второй имеет право на расторжение бумаги или возможность обжаловать нарушение в суде. Разбирательство нарушения сделки будет совершаться, учитывая общие положения гк.

Гражданско-правовой договор ИП с работником

Составление ГПД (Гражданско-правовой договор) ИП с работником это договор на конкретное оказание услуг. Важнейшая характеристика гражданско-правового договора - это ответственность за результат. В частности нанятый на конкретную услугу человек не справляется со своей работой, то его гораздо проще призвать к ответу. ГПД лучше защищает интересы индивидуального предпринимателя, также при ГПД зарплата начисляется непосредственно работнику – не происходят выплаты в фонды. Кроме того нет необходимости оформлять технику безопасности, рабочее место и т.д. Также не происходит выплата отпускных, сохранения за беременным и находящимися в декретном отпуске женщинами рабочих мест, ответственности за задержку выплаты заработной платы и т.д.

Статья 56 Трудового кодекса РФ устанавливает, что трудовой договор – это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка.

Российское законодательство допускает возможность заключения с физическими лицами наряду с трудовыми договорами договоров гражданско-правового характера. К ним относятся договоры подряда, договор возмездного оказания услуг и т.д.

Согласно ст.702 ГК РФ по договору подряда подрядчик (работник) обязуется выполнить по поручению заказчика обусловленную договором работу и сдать заказчику (работодателю) ее результат. Согласно ст.779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель (работник) обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик (работодатель) обязуется оплатить эти услуги.

В силу прямого указания ст.11 Трудового кодекса нормы трудового права не распространяются на физических лиц, работающих по гражданско-правовым договорам. Таким образом, на физических лиц, работающих по договорам подряда или возмездного оказания услуг, не распространяются никакие льготы, компенсации гарантии, предусмотренные трудовым законодательством. Заключение договора подряда с физическим лицом помогает избежать работодателю формальностей при оформлении на работу.

При заключении же договора подряда или возмездного оказания услуг, заказчик вправе предусмотреть обязанность исполнителя (подрядчика) возместить убытки в полном объеме, с уплатой неустойки и возмещением также упущенной выгоды заказчика.

Минус ГПД в том, договор подряда или возмездного оказания услуг, может быть расценен контролирующими органами как предпринимательская деятельность исполнителя.

Согласно ст.2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельно осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. В соответствие со ст.23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Учитывая все это приведенную норму Налогового кодекса физическим лицам, регулярно (систематически) заключающим с нанимателями договоры гражданско-правового характера (либо заключающим договоры на длительный период времени с условием о систематической выплате вознаграждения) необходимо помнить, что налоговый орган вправе применить к ним правила о налогообложении полученных ими доходов, предусмотренные для лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. (т.е. на физической лицо может быть возложена обязанность по уплате налога на прибыль в порядке, предусмотренном гл.25 НК РФ, и налога на добавленную стоимость в порядке, предусмотренном гл.21 НК РФ).

Во избежание риска признания договора подряда (возмездного оказания услуг) трудовым договором нанимателю необходимо очень осторожно и внимательно подойти к содержанию договора при его составлении.

Образец примерного Договора подряда на выполнение работ ИП с физическим лицом

ДОГОВОР ПОДРЯДА N. ____

г. ___________ "___"___________ ____г.

______________, в лице ____________________________, действующего
на основании _____________, именуем__ в дальнейшем "Заказчик", с одной
стороны, и гражданин/гражданка РФ _________________________, именуем__
в дальнейшем "Подрядчик", с другой стороны, заключили настоящий
Договор о следующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Заказчик поручает, а Подрядчик принимает на себя
обязательство выполнить следующие работы: ___________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
(точное и детальное описание работ)

в срок с "___"_________ 200_ г. до "___"__________ 200_ г. (По
истечении указанного срока действие Договора прекращается.)
1.2. Работа должна отвечать следующим требованиям: ______________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
______________________________________________________________________
_____________________________________________________________________.
1.3. Заказчик обязан своевременно принять и оплатить работу.
1.4. Настоящий Договор является гражданско-правовым договором, к
которому применяются нормы гражданского законодательства РФ.

2.1. Настоящий Договор, информация и документация, получаемые в ходе реализации

Договора, будут считаться конфиденциальными, и Подрядчик обязуется не разглашать их без

согласия Компании. Подрядчик не будет когда бы то ни было без предварительного

письменного согласия Компании раскрывать прямо или косвенно какому-либо третьему лицу

любую конфиденциальную информацию о Компании, включая информацию о

________________________________ Компании, финансовых и иных условиях поставщиков,

заказчиков, клиентов, арендодателей и арендаторов, источниках и методах получения новых

видов деятельности или методов ведения и управления соответствующей деятельностью

Компании и ее аффилированных лиц. Для целей настоящего Договора термин "конфиденциальная

информация" включает без ограничения любую информацию, прямо или косвенно затрагивающую

Компанию, полученную или разработанную Подрядчиком в ходе выполнения своих обязательств

2.2. Вся конфиденциальная информация остается собственностью Компании. Подрядчик по

требованию Компании незамедлительно возвращает Компании все документы (включая без

ограничения печатные, рукописные, компьютерные и иные программные носители),

предоставленные Компанией или любым из ее представителей Подрядчику или разработанные

Подрядчиком в ходе выполнения своих обязательств по Договору, и не оставляет у себя

никаких копий, выдержек или других полностью или частично воспроизведенных экземпляров

конфиденциальной информации. В случае получения такого требования все документы,

служебные записки, заметки, компьютерные дискеты, диски CD ROM или иные материалы,

составленные Подрядчиком на основе конфиденциальной информации, должны быть

незамедлительно переданы Компании.

2.3. Несмотря на возврат конфиденциальной информации и материалов, подготовленных на

ее основе, обязательства Подрядчика в отношении соблюдения конфиденциальности, а также

иные обязательства по настоящему Договору сохраняют силу и после прекращения действия

3. РАЗМЕР И ПОРЯДОК ОПЛАТЫ

3.1. За выполненную работу Заказчик уплачивает Подрядчику вознаграждение

___________________________ ежемесячно на основании акта сдачи-приемки работ.

4. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

4.1. Стороны несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение

возложенных на них обязательств в соответствии с действующим законодательством.

5. ДОСРОЧНОЕ РАСТОРЖЕНИЕ ДОГОВОРА

5.1. В случае нарушения одной из сторон обязательств по Договору другая сторона вправе

расторгнуть его в одностороннем порядке.

5.2. Заказчик вправе расторгнуть Договор в одностороннем порядке по своему усмотрению

в любое время. При этом Заказчик выплатит Подрядчику сумму вознаграждения,

пропорциональную фактически выполненным работам на момент расторжения.

6. ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА СТОРОН

______________________ __________________________
(подпись) (подпись)

Образец. Договор возмездного оказания услуг с физическим лицом, выполняющим обязанности

Оператора торгового автомата

возмездного оказания услуг с физическим лицом,
выполняющим обязанности оператора торгового автомата

г. ___________ "___"___________ 200_ г.

_____________________________, именуем__ в дальнейшем "Заказчик",
в лице ____________________________________, действующ___ на основании
_______________, с одной стороны, и гражданин _______________________,
именуем__ в дальнейшем "Исполнитель", с другой стороны, заключили
настоящий договор о нижеследующем:

1. По настоящему договору Исполнитель обязуется по указанию Заказчика оказывать

- не реже ____ раз в неделю проводить обслуживание торгового автомата ( загружать ингредиенты, воду, стаканы и пр – нужное вписать)

- не реже ____ раз в неделю проводить уход автомата (протирка корпуса, внутренних комплектующих, вынос мусора пр – нужное вписать)

- не реже ____ раз в неделю проводить анализ работы торгового автомата (снимать статистику и пр – нужное вписать)

- осуществлять ремонт торгового автомата (нужное вписать)

- по указанию Заказчика производить закупку необходимых запасных частей для

торгового автомата, воды, ингредиентов (нужное вписать).

- осуществлять подвоз к торговому автомату ингредиентов и наполнителей

(необходимо прописать все услуги)

Заказчик обязуется оплачивать эти услуги.

2. Исполнитель обязуется оказать услуги лично. В случае невозможности оказать услуги

лично Исполнитель вправе привлечь для этого третье лицо с согласия Заказчика, оставаясь

ответственным перед Заказчиком за действия третьего лица.

3. При условии выполнения всех услуг

стоимость оказываемых услуг составляет ______ рублей в месяц. Стоимость услуг за

прошедший месяц выплачивается Заказчиком из кассы в согласованный между Заказчиком и

Исполнителем день в течение __ дней после подписания акта сдачи-приемки услуг за

По соглашению сторон Исполнителю может выплачиваться аванс за оказание услуг.
4. В случае невозможности исполнения, возникшей по вине Заказчика, услуги подлежат

оплате в полном объеме.

5. В случае когда невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, за которые ни

одна из сторон не отвечает, Заказчик возмещает Исполнителю фактически понесенные им

6. Заказчик вправе отказаться от исполнения настоящего договора при условии оплаты

Исполнителю фактически понесенных им расходов.

7. Исполнитель вправе отказаться от исполнения настоящего договора при условии полного

возмещения Заказчику убытков.

8. К настоящему договору применяются общие положения о подряде (ст.ст. 702 - 729 ГК

РФ), если это не противоречит ст.ст. 779 - 782 ГК РФ, регулирующим вопросы возмездного

9. Срок действия настоящего договора:
- начало: "___"____________ 200_ г.;
- окончание: "___"____________ 200_ г.
10. За неисполнение или ненадлежащее исполнение настоящего договора стороны несут

ответственность в соответствии с действующим законодательством РФ. В случае нарушения

одной из сторон обязательств по договору другая сторона вправе расторгнуть его в

Споры по настоящему договору разрешаются по согласованию сторон, а при недостижении

согласия - в судебном порядке.

11. Договор составлен в 2-х экземплярах, по одному для каждой из сторон.
12. Адреса и реквизиты сторон:

Заказчик: _______________________________________________________
_________________________________________________________________
_________________________________________________________________

Исполнитель: ____________________________________________________
_________________________________________________________________
_________________________________________________________________

Гражданско-правовой договор на выполнение работ

ИП на патентной системе с наемными работниками. Заключит договор с другим ИП на оказание услуг дизайнера.(Этот дизайнер сидит в салоне магазина целый день). Какой формы должен быть договор? И как налоговая может доказать что этот человек должен быть оформлен по трудовому договору а не на оказание услуг, часто инспекторы признают не действительным ГПД.

Такие риски полностью исключить нельзя, все будет зависеть от ряда конкретных обстоятельств. В частности, отсутствие в штатном расписании подобной должности сводит риск признания ГПД трудовым к минимуму. Подробно об аргументах в пользу организации см. материалы в обосновании.

Нины Ковязиной. заместителя директора департамента образования и кадровых ресурсов Минздрава России

Как заключить гражданско-правовой договор на выполнение работ или оказание услуг с гражданином

ГПД не заменяет трудовой договор

Заключать гражданско-правовой договор с человеком, который на самом деле будет выполнять функции штатного сотрудника и подчиняться внутренним правилам и распорядку, нельзя. Это прямо установлено частью 4 статьи 11 и частью 2 статьи 15 Трудового кодекса РФ.

Внимание: если в ходе проверки будет выявлено, что гражданско-правовой договор прикрывает трудовые отношения, то его признают притворным. Тогда работодателя могут привлечь к административной ответственности. Кроме того, придется доначислить взносы на социальное страхование.*

Выявить притворность гражданско-правового договора могут в ходе проверки:

• налоговые инспекторы;
• представители ПФР и ФСС России;
• представители трудовой инспекции, если сотрудник обратится с жалобой о неправомерном заключении с ним ГПД вместо трудового договора.

Для переквалификации договора инспекторы или недовольный сотрудник вправе обратиться в суд. Тогда гражданско-правовой договор, прикрывающий трудовые отношения, признают притворным согласно пункту 2 статьи 170 Гражданского кодекса РФ. Такая сделка ничтожна, и к ней применят правила, установленные для трудовых договоров. Такая же позиция выражена и в определении Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-О. и абзаце 3 пункта 8 и пункте 12 постановления Пленума Верховного суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2, и определении Верховного суда РФ от 24 января 2014 г. № 18-КГ13-145 .

Это повлечет за собой, в частности, пересчет начисленных взносов. Дело в том, что с выплат по гражданско-правовым договорам организация платит меньше взносов, чем с вознаграждений по трудовым договорам. А значит, придется подавать уточненную отчетность, платить недоимки и пени (подп. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ ).

Кроме того, работодателя и его должностных лиц могут привлечь к административной ответственности за подмену трудовых отношений гражданско-правовыми. Штрафы грозят в следующих размерах:

• от 10 000 до 20 000 руб. – для должностных лиц организации, например ее гендиректора;
• от 5000 до 10 000 руб. – для предпринимателей;
• от 50 000 до 100 000 руб. – для организаций.

За повторное нарушение предусмотрены следующие санкции:

• дисквалификация на срок от одного года до трех лет – для должностных лиц организации, например ее руководителя;
• штраф от 30 000 до 40 000 руб. – для предпринимателей;
• штраф от 100 000 до 200 000 руб. – для организаций.

Все это предусмотрено частями 3 и 5 статьи 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Ситуация: могут ли налоговые, трудовые инспекторы или представители ПФР и ФСС России самостоятельно переквалифицировать гражданско-правовой договор в трудовой

Нет, не могут. Окончательное решение о сути заключенного договора принимает суд.

Дело в том, что полномочий самостоятельно переквалифицировать гражданско-правовой договор в трудовой контролеры не имеют. Такое право есть лишь у судей, оно закреплено в статье 19.1 Трудового кодекса РФ. Поэтому, выявив притворность ГПД, контролеры обращаются в суд. И уже по итогам рассмотрения дела суд принимает решение о переквалификации договора.

Само собой, если работодатель не хочет доводить дело до суда, то, получив предписание из трудовой инспекции о нарушении части 2 статьи 15 Трудового кодекса РФ, он может переквалифицировать договор добровольно. То есть признать, что с сотрудником заключен трудовой договор, пересчитать выплаты ему и начислить с них необходимые отчисления во внебюджетные фонды, подав уточненные расчеты. Это следует из части 4 статьи 11, части 2 статьи 19.1 Трудового кодекса РФ и подтверждается арбитражной практикой (п. 2.2 определения Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-О. п. 8 постановления Верховного суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2 ).

Из статьи журнала «Трудовые споры», № 2, февраль, 2011

Переквалификация гражданско-правового договора в трудовой: аргументы «за» и «против»

• Переквалификация гражданско-правового договора в трудовой: аргументы «за» и «против»
• Как доказать, что в офисе фирмы не создавалось рабочее место для контрагента
• На основании чего можно признать условия о режиме отдыха контрагента ничтожными без переквалификации договора в трудовой
• Как обосновать законность включения «северных» коэффициентов в оплату работ по гражданско-правовому договору

Количество споров, в которых госорганы пытаются доказать, что между сторонами существовали не гражданско-правовые, а трудовые отношения, увеличивается. Цель подобной практики – обеспечить поступление в бюджет налоговых сборов, поскольку до недавнего времени существовал ЕСН. И хотя с этого года введены единые и для работников, и для гражданско-правовых контрагентов страховые взносы 1. проблема доначисления обязательных платежей только обострилась. Это связано с тем, что у госорганов еще есть время, когда они могут проверить правомерность уплаты ЕСН.

Ниже приведены аргументы «за» признание отношений трудовыми и «против».

Способы определения трудового характера отношений

В судебной практике выработалось два подхода, как определить характер взаимоотношений между компанией и физическим лицом. Их можно обозначить как формалистский и неформалистский. Во многом они основаны на способах доказывания, используемых налоговыми органами.

Формалистский подход. При исследовании обоснованности налоговой выгоды суды должны обращать внимание прежде всего на фактическую деятельность налогоплательщика, а не на то, как он ее документирует 2. Однако формалистский подход заметно преобладает, поскольку основан исключительно на анализе текстов представленных соглашений. Если в них нет условий, свойственных трудовому договору, отношения признают гражданско-правовыми. При этом трудовой договор считают разновидностью гражданско-правового, но с отличительными положениями в силу требований отраслевого законодательства. Так, если налоговый орган не указал «в чем именно выражается трудовой характер заключенных договоров» 3. то действия налогоплательщика признают правомерными.

Соглашения не отвечают понятию трудового договора, если в них:
– не согласована конкретная специальность в соответствии со штатным расписанием;
– не оговорено подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка и обеспечение условий труда, предусмотренных Трудовому кодексу РФ .

Критика формалистского подхода. Представляется, что суд не может ссылаться только на условия договора как на достаточное доказательство. Например, касательно подчинения контрагента правилам внутреннего трудового распорядка. Во-первых, из текста соглашения неясно, насколько лицо в действительности его соблюдало. Контроль за исполнением гражданином трудового договора производится только работодателем. Если ему выгодно не замечать нарушений, то они им фиксироваться не будут.

Соблюдение стороной гражданско-правового договора правил внутреннего трудового распорядка также сложно доказать, если на предприятии не установлено видеонаблюдение или пропускные пункты, фиксирующие передвижение лиц, а вход и выход лица с территории в любом случае можно оформлять «задним числом». Более того, госоргану придется дополнительно доказывать неверность этих записей.

На наш взгляд, при всяком сомнении позиция сторон для суда должна быть предпочтительнее, поскольку бремя доказывания правомерности решения госоргана всегда лежит на последнем. Вывод о трудовом характере отношений должен быть основан не на одном тексте договора, а прежде всего на фактических обстоятельствах дела, как бы ни было трудно их доказать. Во-вторых, условие о подчинении контрагента правилам внутреннего трудового распорядка в гражданско-правовом договоре недействительно, поскольку применение норм трудового права к гражданско-правовым договорам незаконно 4. Однако арбитражные суды допускают переквалификацию договора, когда видят в нем подобные условия.

Практика арбитражных судов .
Так, в постановлении ФАС ВСО от 27.08.2008 № А19-17965/07-20-Ф02-4147/08 произведено сопоставление трудового договора и договора возмездного оказания услуг. Общий посыл – положения ст. 431 ГК РФ, согласно которым буквальное значение условий соглашения в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и его смыслом в целом (т. е. применена норма гражданского законодательства к трудовым договорам). В результате сравнения ст. 779 ГК РФ и ст. 56 ТК РФ суд пришел к выводу: договоры схожи. Отличительные признаки – все те же «условия договоров». Из их содержания суд определяет характер и специфику выполняемых работ и отношений между контрагентами. В частности, делает вывод о том, что лицо не было включено в производственную деятельность общества; организации был важен не сам процесс работы, а ее результат. Отметим, что в другом деле стороны специально в тексте договора указали, что на их отношения не распространяются правила трудового распорядка, и суд положил это в основу своего решения 5 .

Таким образом, формалистский подход нельзя назвать последовательным. Кроме того, в указанной категории дел ощущается недостаток доказательств, собранных налоговыми органами. Поэтому суды вынуждены исходить только из текста представленных документов.

Неформалистский подход. Внимание – на фактический характер взаимоотношений сторон. Так, для переквалификации гражданско-правовых соглашений анализа их текста недостаточно (постановление ФАС ЗСО от 11.12.2006 № Ф04-8292/2006(29245-А45-42) ). Формалистский подход прост в применении – гражданско-правовой договор признается трудовым в исключительных случаях, например, когда стороны окажутся настолько невнимательны, что для оформления сделки по оказанию услуг используют шаблон трудового договора 6 ; но неформалистский – позволяет обосновать свою позицию при общем недостатке доказательств и влечет безусловное признание того характера отношений, к которому стремились сами стороны.

Доктринальные признаки трудового договора

В правовой доктрине отражен формалистский подход, поэтому сущность отношений определяется исключительно посредством предположений и умозаключений. При этом цель дефиниции трудовых отношений в ст. 15 ТК РФ – отражение не отличительных, а характерных для них признаков. Ниже приведены наиболее распространенные из них и контраргументы для организаций, которые будут защищать гражданско-правовой характер отношений.

Личный характер выполняемых работ. Эта черта присуща всем трудовым отношениям. Однако гражданско-правовой принцип свободы договора также допускает данное положение. В частности, в п. 1 ст. 313 ГК РФ исполнение обязательства возлагается на третье лицо, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника сделать это лично. Таким образом, формулировка не будет принципиально отличаться от подобного положения в трудовом договоре. Следовательно, выделение личного характера выполнения работ в качестве отличительного признака неверно.

Трудовая функция. Под ней понимают работу по должности в соответствии со штатным расписанием, профессией, специальностью с указанием квалификации или конкретный вид поручаемой работы. Этот признак ликвидируется посредством использования гражданско-правовых формулировок. Доводу госоргана о том, что характер выполняемых лицом функций «напоминает работу по должности в соответствии со штатным расписанием», можно противопоставить положение о ничтожности условий трудового договора в гражданско-правовых соглашениях.

Оплата за труд, а не за его результат. Практика показывает, а закон допускает некоторую идентичность порядка оплаты в гражданско-правовых и трудовых отношениях. Согласно ст. 136 ТК РФ выплата зарплаты должна производиться два раза в месяц. Регулярность оплаты не может служить сильным аргументом в пользу переквалификации, поскольку формально порядок оплаты определяется все той же свободой договора. Однако в случае установления факта именно трудовых отношений выплата сумм раз в месяц является нарушением закона, а не доказательством его отсутствия 7 .

Кроме того, договоры подряда могут предусматривать «северные» коэффициенты. Это также не является основанием для переквалификации договора, поскольку они включены в общую цену сделки в силу особенностей выполняемой работы и средней стоимости аналогичных услуг, рассчитываемой исходя из зарплаты работников со всеми компенсациями и надбавками (постановление ФАС МО от 30.06.2008 № КА-А40/5891-08 ).

Акцентирование внимания на процессе, а не результате, весьма условно. Например, ряд гражданских правоотношений не имеет самостоятельного от процесса деятельности результата. К последним относится оказание услуг. Здесь он сугубо индивидуален: определяя исчерпывающим образом предмет этого договора, законодатель не включил в его понятие достижение результата (постановление КС РФ от 23.01.2007 № 1-П ).

Кооперированный труд. Ю.П. Орловский выделил, наверное, единственный отличительный для трудовых отношений признак – подчинение правилам внутреннего трудового распорядка, когда личная волевая деятельность осуществляется в условиях кооперированного труда. Именно это определяет режим рабочего времени и времени отдыха, персональную ответственность за исполнение трудовых обязанностей 8. На наш взгляд, кооперированный характер выполнения работ является более существенным признаком, чем формальное подчинение правилам трудового распорядка. Его отсутствие должно говорить в пользу того, что отношения сторон гражданско-правовые.

Подчинение распорядительной и правоприменительной власти работодателя. Практика показывает, что контрагент может фактически подчиняться, оставаясь стороной гражданско-правового договора, и наоборот – выполнять работу независимо от распоряжений руководства, обладая статусом работника организации.

Все зависит от заинтересованности участников отношений и их договоренности по этому поводу. Принятие на себя тех или иных обязанностей может быть фиктивным, отчего и подчинение становится формальным. При этом производственная необходимость скоординировать действия коллектива порождает потребность в руководстве, в то время как обязанность подчиняться еще не означает, что для данной работы требуется взаимодействие с остальными работниками предприятия.

Признаки трудового характера отношений сторон

Следует отметить, что особенности трудовых отношений, безусловно, должны учитывать суды. Их совокупность означает, что труд лица осуществлялся в регулярном взаимодействии с другими работниками, в противном случае он был бы невозможен.

Работодатель обеспечивает условия труда работника. При этом они предусмотрены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и трудовым договором. Доказательствами этого служит предоставление помещений, материалов, орудий труда 9. Контраргумент: в отсутствие лица имуществом (столом, стулом, телефоном и проч.) пользовались другие работники, что исключает возможность квалифицировать офис фирмы как его рабочее место 10. Кроме того, согласно п. 2 ст. 975, 1011 ГК РФ доверитель (принципал) обязан обеспечивать поверенного (агента) средствами, необходимыми для исполнения поручения. А в силу ст. 1001 ГК РФ по договору комиссии комитент возмещает израсходованные комиссионером суммы. Указанные обязанности не противоречат природе и иных гражданско-правовых договоров 11 .

То есть при гражданско-правовых отношениях имеет значение имущественная самостоятельность сторон: исполнитель расходует собственные материальные средства, работник, как правило, – принадлежащие работодателю. Трудовая функция осуществляется в имущественной сфере работодателя, в то время как сторона гражданско-правового договора изначально ориентируется на цену договора, соизмеряя свои затраты с этим показателем. Контраргумент – помещение передано лицу во временное пользование на основании договора аренды, что в принципе исключает трудовой характер взаимоотношений сторон 12 .

Работник обязан соблюдать правила трудового распорядка. Судебная практика тяготеет к формализму: если данная обязанность работника не прописана в договоре, – значит, есть аргумент в пользу гражданско-правового характера отношений. При этом даже режим работы контрагента воспринимается как условие гражданско-правового договора. Во-первых, требования внутренних документов могут распространяться на любых лиц, находящихся на территории организации. Во-вторых, грань между способствованием исполнению гражданско-правового договора (в виде подробных указаний и пр.) и поручениями работодателя весьма тонка. Например, в рамках исполнения подряда физические лица выполняли задания юридического лица и инструкции компаний-производителей оборудования. Суд расценил это как своевременное обеспечение исполнителя необходимыми информационными материалами и четкое формулирование им своих требований в соответствии со ст. 718 ГК РФ 13 .

Стороны согласовали конкретную специальность исполнителя. Как правило, налоговые органы пытаются переквалифицировать договор через связь выполняемой контрагентом работы с трудом иных лиц на предприятии. Согласно позиции Девятого арбитражного апелляционного суда в гражданско-правовом договоре должна устанавливаться хозяйственная самостоятельность гражданина без привязки к правилам внутреннего трудового распорядка, режима работы и отдыха, периодов нетрудоспособности (Постановление Девятого ААС от 11.11.2009 № 09АП-21584/2009-АК). ФАС ВВО также указал на невозможность соотнести формулировки договора со штатным расписанием организации (постановление от 03.03.2008 по делу № А31-1340/2007-15 ).

В то же время конкретной трудовой функцией суд может признать действия, связанные с регулярной производственной деятельностью фирмы (например, в случае найма водителя, охранника, экспедитора, электрика, грузчика и проч.) 14. Контраргумент – практически любую сферу деятельности предприятия можно выделить в самостоятельную и передать на выполнение по гражданско-правовому договору.

Веским доводом в пользу коммерческого характера отношений будет наличие у гражданина аналогичных договоров с другими организациями, поскольку работник, как правило, отдает свой труд одному предприятию. Как вариант – гражданин имеет статус индивидуального предпринимателя 15. Так, весь отдел работников можно оформить в отдельную фирму, где начальник будет индивидуальным предпринимателем 16. Здесь уже неприменим довод о личном выполнении работ, ведь договор заключают с одним лицом, а исполнителем выступает другое. Однако суд может растолковать ч. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ таким образом, что из-за отсутствия ссылки на предпринимательские цели сделки признает договор трудовым 17 .

Отношения между сторонами носят длительный характер 18 . Этот признак следует признать второстепенным, поскольку он имеет силу только в дополнение к указанным выше. Контраргумент – длительность отношений одинаково возможна как в сфере гражданского, так и трудового права, поэтому не является отличительным признаком трудовых отношений.

Нет отчетов о проделанной работе и актов приемкипередачи оказанных услуг. Оформление данных документов – веский аргумент против доводов о притворности гражданско-правовых договоров. В соответствии со ст. 715 ГК РФ у заказчика есть право на проверку хода и качества работы. Но если они им не воспользуются, это вызовет подозрение в фиктивности сделки 19 .

Установлена персональная ответственность работника. Если договором за неисполнение обязательств предусмотрена неустойка (штраф или пеня), то это довод в пользу гражданско-правового характера отношений сторон. Трудовое законодательство не позволяет штрафовать работников: они могут подвергнуться дисциплинарным взысканиям (ст. 192 ТК РФ) либо материальной ответственности (гл. 39 ТК РФ).

1. Трудовой характер отношений может быть установлен только из фактических особенностей выполнения работ (оказания услуг).

2. Условия трудовых договоров, содержащиеся в гражданско-правовых соглашениях, являются недействительными. По этой причине при недостатке доказательств суд должен исходить из воли самих сторон.

3. Нет таких обстоятельств, которые сами по себе доказывали бы наличие трудовых отношений. Любое из них может иметь место и в гражданско-правовых отношениях.

4. Предметом доказывания трудовых отношений является кооперированный характер деятельности гражданина, а именно трех составляющих: его трудовой функции, вхождения в организацию (подчинение внутреннему трудовому распорядку и выполнение обязанности в имущественной сфере фирмы) и связи его действий с деятельностью других работников предприятия.

«Для лица, не обладающего юридической квалификацией и чьи основные обязанности заключаются в уборке помещения, представляется затруднительным правильно ответить на вопрос о разграничении трудовых и гражданско-правовых отношений, притом что на этот вопрос не всегда могут однозначно ответить лица, обладающие высшим юридическим образованием».

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2010 № 09АП-5862/2010-АК.

Позиция судов: по каким признакам договор признается трудовым или гражданско-правовым

Выполняемая работа:
Договоры заключены с сотрудниками для выполнения работ, аналогичных выполняемым по трудовым договорам

В договорах не отражены ни виды работ, ни сроки их выполнения, ни стоимость

По договорам обязывались выполнять работу по определенной должности, специальности или профессии, строго соблюдая при этом все указания заказчика

Выполняемая работа аналогична ранее выполняемой трудовой функции

В договоре не определена конкретная работа, результат которой должен быть передан заказчику

Выполняемая работа:
Выполнение конкретной работы

Выполнение конкретной разовой работы

Физические лица при выполнении работы по условиям договоров ограничиваются исключительно качеством выполняемых работ и сроком их исполнения

Услуги не относятся к трудовым функциям, закрепленным в должностных инструкциях сотрудников

Акты:
Отсутствие актов о приемке выполненных работ

Акты и договоры предусматривают не выполнение работ и сдачу их результатов к определенному сроку, а выполнение работ в течение срока действия договора и их оценку по итогам каждого месяца

Из актов приемки работ не следует принятие результата работ

Услуги оформлены актами приемки работ, выполненных по трудовому договору

В актах приемки отсутствует информация о выполненных работах и их объеме

Акты:
Наличие актов оказанных услуг

Выполненные по договорам работы принимают по актам приемки выполненных работ и оплачивают в размерах, согласованных сторонами в договорах

Оплата:
В расходных кассовых ордерах выплачиваемые суммы названы заработной платой

Договором предусмотрено, что оплата работ производится ежемесячно

Цена договора состоит из ежемесячного вознаграждения, оплата производится ежемесячно согласно табелю учета рабочего времени

В договорах установлено рабочее время

А также:
Заказчик обязался обеспечить исполнителей основными и вспомогательными материалами, оборудованием и инструментами, спецодеждой, спецобувью и СИЗ, проводить инструктаж, аттестацию

Трудовая книжка хранится у заказчика

В договорах определено конкретное место выполнения работ – отделы и цехи, предусмотренные штатным расписанием предприятия

Длительность правоотношений и регулярность заключения договоров подряда

Подчинение правилам внутреннего трудового распорядка

А также:
Работы выполняются во время, свободное от основной деятельности, (отпуск, выходные)

Задания в договорах не соответствуют штатным должностным обязанностям персонала

В договорах нет условия о соблюдении определенного режима работы и отдыха, не предусмотрена выплата сумм по временной нетрудоспособности и травматизму, предоставление физическим лицам иных гарантий социальной защищенности

По условиям договоров заказчику важен не сам процесс работы, а результат

Договоры не содержат условия относительно трудового распорядка, социальных гарантий

Работы, исполняемые по договорам (оказываемые услуги), не предполагают подчинение физических лиц правилам внутреннего распорядка в организации

Как разграничить трудовые и смежные гражданско-правовые договоры

Согласно законодательству страхователь обязан начислять страховые взносы в ФСС РФ на всю сумму оплаты труда по всем основаниям, за исключением некоторых выплат, включая вознаграждения по гражданско-правовым договорам. Неполное начисление страховых взносов на фонд оплаты труда работодатели нередко объясняют наличием письменных соглашений с работниками, ошибочно считая все такие соглашения договорами гражданско-правового характера.

В связи с этим следует обратить внимание на письмо ФСС РФ от 20.05.1997 № 051/160-97 (оно применяется в порядке ст. 423 ТК РФ, поскольку не противоречит Трудовому кодексу РФ ). Так, определяя, является ли договор трудовым или смежным с ним гражданско-правовым, сотрудники ФСС РФ анализируют реальные взаимоотношения сторон, складывающиеся в ходе выполнения работ, которые отражаются в договоре. Если в его тексте не прописаны существенные элементы, касающиеся характера работы, условий ее выполнения, порядка и размеров оплаты, обязанностей сторон, они могут попросить работодателя дополнительно представить необходимые документально подтвержденные данные. Тот, в свою очередь, не вправе отказывать в этом со ссылкой на коммерческую тайну: сведения о численности, составе работающих, их заработной плате, документы об уплате налогов и обязательных платежей и др. не могут составлять коммерческую тайну.

Так по каким признакам ФСС РФ разграничивает трудовые и смежные гражданско-правовые договоры?

1. Согласно ст. 56 ТК РФ работник выполняет трудовую функцию, прописанную в трудовом договоре. По гражданско-правовому договору исполняют конкретное задание (поручение, заказ и др.). Предметом его служит конечный результат труда (построенное или отремонтированное здание, доставленный груз, подготовленный бухгалтерский отчет и др.).

2. Второй признак трудового договора вытекает из первого: прием на работу по личному заявлению работника, издание приказа (распоряжения) работодателя, в котором указывается профессия или должность, размер заработной платы, дата начала работы и др. а также внесение записи о работе в трудовую книжку.

3. Третий, весьма существенный признак, разграничивающий указанные договоры, – порядок и форма оплаты труда. Заработную плату по трудовому договору выплачивают регулярно. По гражданско-правовым договорам цену выполненной работы (услуги), порядок ее оплаты определяют по соглашению сторон, а вознаграждение выплачивают обычно после окончания работы. Допускаемая гражданским законодательством выдача аванса не изменяет характера таких договоров: окончательную оплату всегда производят после сдачи исполнителем результатов работы заказчику, а выданный аванс может быть возвращен.

Кроме того, в отличие от трудового договора по договорам подряда и возмездного оказания услуг исполнитель работ несет риск случайного повреждения результата работы до ее приемки заказчиком.

4. Еще один характерный признак трудового договора – установление для работников четких правил внутреннего трудового распорядка и обеспечение работодателем предусмотренных законодательством условий труда. Работающие по гражданско-правовым договорам самостоятельно определяют приемы и способы выполнения заказа.

08.12.2010 журнал «Трудовые споры» провел для своих подписчиков вебинар на тему «Трудовой договор в интересах работодателя». На вопросы участников мероприятия отвечала Буянова Марина Олеговна, профессор кафедры трудового права и права социального обеспечения МГЮА, адвокат Адвокатской палаты г. Москвы, заслуженный юрист города Москвы, д-р юрид. наук.

Подписчики журнала, которые по каким-либо причинам не смогли принять участия в вебинаре, могут ознакомиться со всеми вопросами, которые были затронуты на мероприятии, на сайте в разделе «Вебинары». Там же доступна для просмотра видеозапись выступления.

_________________________
1 См. ст. 7 Федерального закона «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования» от 24.07.2009 № 212-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 27.07.2009. № 30. Ст. 3738.

2 См. п. 3 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53.

3 Трудовой характер имеют не отношения сторон, а их договоры.

4 Такой позиции придерживаются суды общей юрисдикции – см. определение ВС РФ от 14.11.2008 № 5-В08-84 .

5 Постановление Девятого ААС от 11.11.2009 № 09АП-21584/2009-АК .

6 См. постановление ФАС СЗО от 27.08.2002 № А05-4374/02-275/18 – договор подряда содержал условие о том, что исполнители выполняют свои обязанности в соответствии с КЗоТ РФ.

8 Комментарий к Трудовому кодексу РФ (постатейный) / Под ред. Ю. П. Орловского. М. 2010. С. 61.

13 Постановление Девятого ААС от 11.11.2009 № 09АП-21584/2009-АК .

19 Постановление Девятого ААС от 11.11.2009 № 09АП-21584/2009-АК .

Из статьи журнала «Кадровое дело», № 8, август 2015

Внештатные сотрудники: поясним, как избежать возможных рисков

Гражданско-правовой договор может быть признан трудовым

Запрещено заменять трудовой договор гражданско-правовым (ч. четвертая ст. 11. ч. вторая ст. 15 ТК РФ). Подмену, если она есть, легко обнаружат при проверке инспекторы ПФР, ФСС России или ГИТ (ст. 19.1 ТК РФ ). За это нарушение организации грозит штраф до 100 000 рублей (ч. 3 ст. 5.27 КоАП РФ ). За повторное аналогичное нарушение наказание жестче – до 200 000 рублей (ч. 5 ст. 5.27 КоАП РФ ).*

Сравниваем типы договоров. Гражданско-правовой договор от трудового отличается по нескольким характеристикам (ст. 15. 20. 56. 57 ТК РФ, п. 1 ст. 408. ст. 702. 703. 706 ГК РФ) (таблица ниже). Это предмет договора, порядок оформления отношений, стороны договора, их статус и обязанности, возможность привлекать третьих лиц для выполнения работ по договору, срок действия договора и др. (образец ниже).

Отличия гражданско-правового договора от трудового