Рейтинг: 4.6/5.0 (1884 проголосовавших)Категория: Бланки/Образцы
Новости и аналитика Правовые консультации (практика) Гражданское право Один из филиалов организации планирует принять на работу охранников. Филиал не планирует заключение трудовых договоров с каждым охранником, а планирует решить данный вопрос путем заключения гражданско-правового договора (оказания услуг) с ИП, который, в свою очередь, будет оказывать охранные услуги силами своих сотрудников. Правомерно ли оказание услуг, указанных в вопросе, только силами самого индивидуального предпринимателя, без привлечения им наемных работников, на основе приобретенного им в соответствии с НК РФ патента на оказание услуг уличных патрулей, охранников, сторожей и вахтеров (лицензии нет)? Возможно ли привлечение персонала, осуществляющего функции сторожей и вахтеров на основании договора аутстаффинга, заключенного с индивидуальным предпринимателем?
Один из филиалов организации планирует принять на работу охранников. Филиал не планирует заключение трудовых договоров с каждым охранником, а планирует решить данный вопрос путем заключения гражданско-правового договора (оказания услуг) с ИП, который, в свою очередь, будет оказывать охранные услуги силами своих сотрудников. Правомерно ли оказание услуг, указанных в вопросе, только силами самого индивидуального предпринимателя, без привлечения им наемных работников, на основе приобретенного им в соответствии с НК РФ патента на оказание услуг уличных патрулей, охранников, сторожей и вахтеров (лицензии нет)? Возможно ли привлечение персонала, осуществляющего функции сторожей и вахтеров на основании договора аутстаффинга, заключенного с индивидуальным предпринимателем?25 августа 2014
Действительно, в соответствии с пп. 44 п. 2 ст. 346.43 НК РФ патентная система налогообложения действует в отношении такого вида предпринимательской деятельности, как оказание услуг уличных патрулей, охранников, сторожей и вахтеров, а из п. 1 этой же статьи следует, что патентная система может применяться в качестве специального налогового режима только индивидуальными предпринимателями.
Вместе с тем необходимо помнить, что законодательство о налогах и сборах регулирует лишь властные отношения по установлению, введению и взиманию налогов и сборов в Российской Федерации, а также отношения, возникающие в процессе осуществления налогового контроля, обжалования актов налоговых органов, действий (бездействия) их должностных лиц и привлечения к ответственности за совершение налогового правонарушения (ст. 2 НК РФ). В то время как правовое положение участников гражданского оборота в соответствии с п. 1 ст. 2 ГК РФ определяется нормами гражданского законодательства. В частности, правовое положение гражданина, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, регулируется нормами ст. 23 ГК РФ.
Согласно п. 3 указанной статьи к предпринимательской деятельности такого гражданина, соответственно, применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. В соответствии же с п. 1 ст. 49 ГК РФ отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Причем право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает по общему правилу с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия (п. 3 ст. 49 ГК РФ).
Следовательно, если соответствующая предпринимательская деятельность является лицензируемой, то получение лицензии на ее осуществлении обязательно и для индивидуального предпринимателя. Данный вывод подтверждается и судебной практикой (смотрите, например, п. 3.1 Определения Конституционного Суда РФ от 03.07.2007 N 633-О-П).
В соответствии с п. 32 ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Закон N 99-ФЗ) и ст. 11 Закона РФ от 11.03.1992 N 2487-I "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон N 2487-I) частная охранная деятельность относится к лицензируемым видам деятельности. Причем такая деятельность может осуществляться только юридическими лицами, созданными в форме общества с ограниченной ответственностью (ст.ст. 11. 15.1 Закона N 2487-I, п. 2 Положения о лицензировании частной охранной деятельности, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 23.06.2011 N 498).
Исходя из вышеизложенного индивидуальный предприниматель не вправе осуществлять частную охранную деятельность как своими силами, так и с помощью привлеченных им на основании трудовых договоров работников, поскольку такая деятельность является лицензируемой, а индивидуальный предприниматель не может в данном случае выступать лицензиатом.
Из ст. 11 Закона N 2487-I следует, что содержание частной охранной деятельности составляет предоставление услуг по охране, указанных в части третьей ст. 3 этого же закона. К ним, в частности, относятся услуги по охране объектов и (или) имущества находящихся в собственности, во владении, в пользовании, хозяйственном ведении, оперативном управлении или доверительном управлении, а также обеспечение внутриобъектового и пропускного режимов на указанных объектах (п.п. 2 и 6 части третьей ст. 3 Закона N 2487-I).
Следует отметить, что ни Налоговый кодекс РФ, ни Общероссийский классификатор видов экономической деятельности ОК 029-2001 (ОКВЭД), введенный в действие постановлением Госстандарта РФ от 06.11.2001 N 454-ст, ни Классификатор видов предпринимательской деятельности, в отношении которых законом субъекта РФ предусмотрено применение патентной системы налогообложения (КВПДП), утвержденный приказом ФНС от 15.01.2013 N ММВ-7-3/9@, не содержат положений, которые раскрывали бы содержание услуг уличных патрулей, охранников, сторожей и вахтеров.
Российское законодательство содержит лишь понятие частного охранника, под которым понимается гражданин РФ, достигший восемнадцати лет, прошедший профессиональное обучение для работы в качестве частного охранника, сдавший квалификационный экзамен, получивший в установленном законом порядке удостоверение частного охранника и работающий по трудовому договору с охранной организацией (п. 2 ст. 1.1, часть первая ст. 11.1 Закона N 2487-I). Из данного определения вытекает, что индивидуальный предприниматель не может выступать в качестве частного охранника по гражданско-правовому договору и действовать самостоятельно при выполнении охранных услуг.
Кроме того, в Общероссийском классификаторе занятий ОК 010-93 (ОКЗ), утвержденном постановлением Госстандарта РФ от 30.11.1993 N 298, и Квалификационном справочнике профессий рабочих, которым устанавливаются месячные оклады, утвержденном постановлением Госкомтруда СССР и ВЦСПС от 20.02.1984 N 58/3-102, раскрывается содержание должностных обязанностей сторожей (вахтеров). В частности, к ним относятся пропуск работников, посетителей, автомобильного или гужевого транспорта на территорию предприятия и обратно по предъявлении ими соответствующих документов: пропусков, накладных, путевых листов и т.п. а также проверка целостности охраняемого объекта (замков, наличия пломб, исправности сигнализации, телефона и т.п.). При этом лицо, занимающее указанную должность, должно знать положение о пропускном режиме, правила и инструкции по охране объектов.
Из приведенных положений видно, что выполнение сторожем (вахтером) своих должностных обязанностей напрямую связано с обеспечением пропускного режима и охранной вверенного ему объекта. Следовательно, осуществление такой деятельности в рамках гражданско-правового договора будет напрямую подпадать под определение услуг в сфере охраны, перечисленных в ст. 3 Закона N 2487-I.
Таким образом, по нашему мнению, индивидуальный предприниматель не может предоставлять услуги охранников, сторожей и вахтеров на основе гражданско-правового договора как лично, так и с привлечением наемных работников, поскольку это будет противоречить положениям ГК РФ и Закона N 2487-I. Наличие у предпринимателя патента, выданного в отношении указанных видов услуг, не имеет в данном случае значения, так как патент не является лицензией, дающей право на осуществление определенного вида деятельности, а лишь удостоверяет право индивидуального предпринимателя применять специальный режим налогообложения в случае ее осуществления.
Отметим также, что независимо от формулировок, использованных в гражданско-правовом договоре, и его наименования суд при его толковании будет основываться на существе установленных договором отношений, исходя из действительно общей воли сторон, а не на употребленной в нем терминологии (ст. 431 ГК РФ). При этом из ч. 6 ст. 13 АПК РФ следует, что суд при рассмотрении дела будет в первую очередь определять, существуют ли нормы, прямо регулирующие установленные договором отношения, в случае отсутствия таких норм - нормы, регулирующие сходные отношения, и лишь в отсутствие таковых будет разрешать дело исходя из общих принципов законодательства.
В связи с этим договор, указанный в вопросе, с высокой долей вероятности может быть признан судом договором оказания услуг в сфере охраны, осуществлять которую, как уже отмечалось выше, индивидуальный предприниматель не вправе.
Аналогичные риски в данной ситуации существуют и при заключении с индивидуальным предпринимателем не урегулированного на сегодняшний день действующим законодательством договора аутстаффинга (договора о предоставлении персонала), под которым на практике понимается договор, согласно которому исполнитель временно направляет своих работников к заказчику для выполнения функций, предусмотренных их трудовыми договорами, в интересах и под контролем этого заказчика.*(1)
Принимая во внимание то, что при осуществлении охранной деятельности услуги по охране объектов и обеспечению пропускного режима на них фактически осуществляются частными охранниками, которые по определению, данному в ст. 11.1 Закона N 2487-I, также являются наемными работниками исполнителя услуг, разграничить договор аутстаффинга, по которому заказчику предоставляется персонал, обеспечивающий охрану объектов, и договор об оказании охранных услуг становится весьма сложно. Учитывая, что оба указанных договора на сегодняшний день не урегулированы законодательством, сохраняется вероятность того, что договор аутстаффинга в рассматриваемом случае также может быть признан договором на оказание охранных услуг.
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
кандидат юридических наук Широков Сергей
Ответ прошел контроль качества
6 августа 2014 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
*(1) С 1 января 2016 года вступает в силу Федеральный закон от 05.05.2014 N 116-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", включающий в Закон РФ от 19.04.1991 N 1032-I "О занятости населения в Российской Федерации" статью 18.1, согласно которой под договором о предоставлении труда работников (персонала) будет пониматься договор, по которому исполнитель направляет временно своих работников с их согласия к заказчику для выполнения этими работниками определенных их трудовыми договорами трудовых функций в интересах, под управлением и контролем заказчика, а заказчик обязуется оплатить услуги по предоставлению труда работников (персонала) и использовать труд направленных к нему работников в соответствии с трудовыми функциями, определенными трудовыми договорами, заключенными этими работниками с исполнителем.
Скажите пожалуйста, можно ли заключить гражданско-правовой договор со сторожем в бюджетной организации.Если можно образец. Спасибо заранее.
Ответ от Елены Земляковой:
Заключить гражданско-правовой договор со сторожем нельзя, т.к. это будет являться подменой трудовых отношений по следующим признакам:
Список признаков трудовых отношений не ограничивается указанными, поэтому не рекомендуем Вам заключать гражданско-правовой договор для выполнения подобной работы.
Договор материальной ответственности сторожаДоговор материальной ответственности сторожа заключается на основе типового договора о материальной ответственности. Следует иметь в виду, что со сторожем не может быть заключен договор о полной материальной ответственности, так как полная Материальная ответственность может быть возложена только на лиц, непосредственно обслуживающих материальные ценности. Таким образом, даже при наличии договора о материальной ответственности, сторож несет материальную ответственность за причиненный ущерб в пределах, не превышающих его среднего заработка за месяц.
У меня только трудовой, составленый до 06.10.2006 г. возьми за основу
ТРУДОВОЙ ДОГОВОР. ____
_______________ 2006 г.
именуемое в дальнейшем 'Работодатель', в лице начальника. действующего на основании Устава с одной стороны и ______________________________________________________________________________________________, именуемый (ая) в дальнейшем 'Работник', с другой стороны, заключили настоящее трудовое соглашение о нижеследующем:
1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
1.1. Работник принимается на работу в общежитие ГУП 'УС ЮВ' РБ качестве вахтера
1.2. С испытанием на срок
1.3. Работнику устанавливается следующий распорядок рабочего времени:
А) пятидневная 40 часовая рабочая неделя, с продолжительностью ежедневной работы (смены) 8 часов.
Время начала работы - 8 часов 30 минут
Время окончания работы 17 часов 30 минут
Перерыв для отдыха и обеда с 1200 до 1300.
Выходные дни - суббота и воскресенье.
Б) посменно, согласно утверждаемого графика.
1.4. Характеристики условий труда (по результатам аттестации рабочих мест):
2. Права и обязанности предприятия
2.1. Предприятие обязуется обеспечить для Работника условия необходимые им для выполнения трудовых функций.
2.2. Предприятие обеспечивает работой по специальности, на весь период действия трудового договора.
2.3. Предприятие обязуется также, исполнять все обязанности предусмотренные законодательством о труде и данным договором.
3. Права и обязанности Работника
3.1. Должностные обязанности:
3.1.1. Совместно со сменяемым вахтером проверяет целостность охраняемого объекта (замков и других запорных устройств, наличия пломб на закрытых (складских и иных) помещениях противопожарного инвентаря исправности сигнализации, телефонов, освещения, наличия целостности окон. Все замечания и отклонения, время передачи смены фиксирует в специальном журнале.
3.1.2. При выявлении неисправностей (взломанные двери, окна, замки, отсутствие пломб и печатей и др.), не позволяющих принять объект, докладывает об этом заведующему общежитием и дежурному по отделению милиции и осуществляет охрану следов преступления до прибытия представителей милиции.
3.1.3. Дежурит в проходной общежития, в специально отведенном и оборудованном помещении, осуществляет пропуск проживающих в общежитии.
3.1.4. При заселении и выселении жильцов ведет журнал регистрации проживающих. Выдает и принимает постельное белье для последующей сдачи его кастелянше.
3.1.5. Принимает комнаты от выезжающих жильцов, проверяет наличие в ней мебели, инвентаря и пр.
3.1.6. Не допускает прохода в общежитие посторонних лиц, в соответствии с Правилами проживания в общежитии. В случае обнаружения таковых в общежитии дает им указание покинуть помещение, а в случае не подчинения - сообщает в органы милиции.
3.1.7. Выдает и принимает жильцам ключ от комнаты отдыха, контролирует своевременное его возвращение, периодически следит за сохранностью имущества комнаты отдыха и соблюдением порядка в ней.
3.1.8. При возникновении пожара в общежитии поднимает тревогу, извещает пожарную команду и заведующего общежитием, принимает меры по ликвидации пожара.
3.1.9. При нарушении жильцами или посетителями Правил проживания в общежитии и (или) общественного порядка принимает меры к восстановлению порядка, а при отказе подчинится - сообщает в органы милиции. При явном антиобщественном поведении жильцов и посетителей сообщает в органы милиции, сразу, без попыток урегулирования порядка.
3.1.10. Покидает помещение проходной только для целей осуществления вышеперечисленных обязанностей.
Должен знать: Правила проживания в общежитии, положения и инструкции о пропускном режиме должностные обязанности, инструкции расположение помещений общежития и количество мебели, инвентаря находящихся в них правила ведения журналов сдачи-приемки смен план эвакуации при пожаре номера телефонов заведующего общежитием и дежурного по отделению милиции, пожарной охраны.
3.2. Деятельность работника, кроме перечисленного, определяется должностными инструкциями, приказами и распоряжениями начальника Предприятия, заведующего общежитием.
3.3. Работник должен приступить к работе:
на следующий рабочий день после подписания договора
с 16 февраля 2006 г.
3.4. Работник также обязуется руководствоваться действующей нормативно-правовой документацией, регламентирующей его трудовую деятельность.
3.5. Работник обязан соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, охраны труда, техники безопасности, производственной санитарии.
3.6. Добросовестно, своевременно, на высоком профессиональном уровне и точно исполнять свои трудовые обязанности, воздерживаться от действий мешающим другим сотрудникам выполнять их трудовые обязанности.
4.1. Работнику устанавливается месячная тарифная ставка в размере руб.
4.2. Премирование за выслугу лет, по итогам работы за квартал и за год выплачивается работнику в соответствии с положениями о премировании, действующими по предприятию.
5.1. Работнику предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней.
5.2. По согласованию с Работодателем, Работнику может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы по семейным и иным заслуживающим внимания обстоятельствам, а также по основаниям установленным законом.
6. Срок действия договора
6.1. Срок действия договора
А. с ___________________________
Б. на время ремонта (реконструкции) здания детского приюта. до 30 июня 2006 г. срок может быть продлен на время увеличения срока ремонта (реконструкции) объекта (т.е. трудовой договор заключен с лицом, принимаемым для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее выполнение (завершение) не может быть определено конкретной датой, ст. 59 Трудового Кодекса РФ).
В. на неопределенный срок
6.2. Об окончании срока действия трудового договора и его расторжении работник уведомляется не менее чем за три дня.
7.1. Предприятие производит необходимые отчисления в страховые медицинские и социальные фонды, а также в пенсионный фонд, согласно действующему законодательству.
7.2. Выплата пособий по временной нетрудоспособности и иных пособий, предусмотренных законом, производится в соответствии с действующим законодательством.
7.3. Расторжение трудового договора (увольнение работника) допускается только по основаниям предусмотренным Трудовым Кодексом РФ, в том числе расторжение трудового договора в связи с окончанием работ на которые был принят работник (истечение срока срочного трудового договора).
7.4. Работник несет материальную ответственность за ущерб причиненный работодателю в соответствии с действующим законодательством
7.5. В случае, если в трудовые обязанности работника входит работа по непосредственному обслуживанию товарно-материальных ценностей, с ним заключается договор о полной материальной ответственности. Отказ работника от заключения такого договора является основанием для его увольнения.
Пункты договора, в которых предусмотрены варианты, действительны при их графическом выделении - подстрочной чертой и увеличенным (жирным) шрифтом.
Настоящий договор составлен в двух одинаковых экземплярах, один из которых хранится у администрации предприятия, а второй выдается работнику.
_____________________ ________________________________ (подпись)
Один экземпляр трудового договора получил(а).
Договор со сторожем должностная инструкцияА после того, как вы открыли доступ к журнальчику за 2-й квартал 2010г. И еще принципиальный момент все журнальчики в прозрачных обложках, что делает их еще больше симпатичными на столе кадровика, где они занимают достойное место. Работник делает работу в согласовании с графиком 3. Страницы пронумерованы, на последней страничке предусмотрена запись о количестве пронумерованных и прошитых листах, ставь только подпись и печать.
Зао издательский дом мещерякова, 2012 журнальчик кадровик-практик начала выписывать с марта 2011 года. Охранник имеет право знакомиться с проектами решений правления, касающимися его прямых обязательств. Типовой трудовой контракт с работником (спецом) эталон с приложениями. Добавить в избранное эталоны договоров. Вашему вниманию представлены разные примеры.
Трудовой договор сторожа трудовой договор со сторожемВыражаю благодарность всем людям, которые вложили и вкладывают свои силы в работе веб-сайта. Также веселит, что сходу в аннотации можно открыть подходящий документ (заявление, приказ, допсоглашение и т. Отдельное спасибо за испытания и газету, благодаря которой всегда во время узнаешь о всех конфигурациях в трудовом законодательстве. Нужная информацияобразцы документовдоговор со охранником, должностная. Охранник должен докладывать руководителю обо всех выявленных нарушениях и недочетах в связи с выполняемой работой. N 1124 о предназначении выборов депутатов гос думы федерального собрания русской федерации нового созыва в согласовании с частью 2 статьи 6 федерального закона от г. Готова с наслаждением советовать сотрудникам кадровые журнальчики (книжки учета, журнальчики регистрации). Представленный тут шаблон (эталон, бланк, форма) трудового контракта соответствует трудовому законодательству по состоянию на 1 января. Эталоны подписей лиц, имеющих право подписывать пропуска на вынос.
Как заключить договор со сторожем на охрану дачного дома?В нашем дачном поселке нет постоянной официальной охраны ЧОП, потому что это дорого. Однако, за отдельную плату, за домами присматривают сотрудники находящегося неподалеку предприятия, которые его охраняют ночью также без лицензии на частную охранную деятельность. Они установили на охраняемые дома радиоканальную сигнализацию и вывели ее на свой пульт. По сигналу сигнализации они должны приехать на объект и принять меры, если это требуется. Можно ли заключить с этими людьми, не являющимися охранниками официально, договор подряда, в частном порядке, на охрану или сторожение дома. Можно ли в такой договор записать ответственность сторожа за несвоевременное неприбытие на объект, повлекшее нанесение ущерба? Или, если нельзя заключить договор на охрану, то, вероятно, можно заключить договор на очистку снега на участке, или уборку территории, то есть на работы, не связанные с охраной, но подразумевающие нахождение работника на объекте, а значит и его присмотр. Как еще можно оформить договор со сторожем?
Доброго Вам дня!
Частным охранником в соответствии со ст. 1.1. ФЗ "О частной детективной и охранной детельности" может быть гражданин Российской Федерации, достигший восемнадцати лет, прошедший профессиональную подготовку для работы в качестве частного охранника, сдавший квалификационный экзамен, получивший в установленном настоящим Законом порядке удостоверение частного охранника и работающий по трудовому договору с охранной организацией.
То есть с простым человеком, не имеющим удостоверения и не работающим в охранной организации, договор не заключить.
При этом охранная деятельность подлежит лицензированию, а это значит, что те самые лица из соседствующей организации не имеют права оказывать подобные услуги .
В случае какого-либо происшествия, утраты имущества взыскать с таких "охранников" что-либо будет крайне трудно.
Есть много фиксированных случаев в трудовой практике, когда между предприятием (фирмой) и физическим лицом заключается не трудовое соглашение, а гражданско-правовой договор на выполнение каких-либо услуг или определённого вида работ.
Как правило, договор гражданско-правового характера между физическим лицом (подрядчиком) и предприятием заключается тогда, когда есть необходимость выполнения ряда разовых работ, но нет потребности, нанимать исполнителя в основной штат сотрудников.
Соглашение подобного рода подразумевает добровольный характер и имеет массу преимуществ. Говоря понятным языком, наёмный исполнитель и работодатель оговаривают условия и нюансы выполнения поставленных задач, а так же, порядок определения заработной платы.
По определению предметности, гражданско-правовые соглашения могут быть связаны либо с передачей на пользование или в собственность имущества, либо с выполнением спецработ. То есть, это может быть:
Но независимо от вида составленной договорённости, обязательными остаются следующие условия:
Стандартный гражданско-правовой договор с физическим лицом образца 2016 года, можно без труда скачать в интернете, а затем (при потребности) внести в него индивидуальные поправки. В целом, основными пунктами подобного соглашения должны быть:
В нашем штатном расписании отсутствуют единицы "сторож". Средств на заключение договора охраны с частным охранным предприятиям и, уж тем более, с вневедомственной охраной при МВД не достаточно. Правомерно ли заключить с каждым охранником договор гражданско-правового характера на охрану объекта (территории и имущества колледжа)? Спасибо!
Ответсообщаем следующее. Да, правомерно, при соблюдении ряда условий.
Будьте внимательны при заключении ГПД, если инспектор по труду или суд установит, что за ГПД в действительности скрываются трудовые отношения, то его признают притворным.
В Рекомендации 1 приведены особенности заключения ГПД.
В ГПД важно обозначить результат работ, который исполнитель обязан сдать заказчику.
Следует обратить внимание на то, что гражданин, работающий по ГПД – это не сотрудник–внештатник.
И вносить его должность в штатное расписание не нужно.
Пропишите в ГПД с гражданином конкретный объем работ или услуг. Не указывайте, в качестве кого вы нанимаете исполнителя, достаточно описать его задачу.
Будьте осторожны. Не ссылайтесь на штатное расписание, тарифно-квалификационные характеристики работы, на конкретную профессию и специальность сотрудника. Из-за таких привязок ГПД могут признать трудовым договором
В случае если оказание охранных услуг является предметом ГПД, необходимо учитывать следующие требования, предъявляемые к исполнителю таких услуг:
- физическое лицо, оказывающее охранные услуги, должно иметь статус частного охранника;
- частный охранник должен находиться в трудовых отношениях с частной охранной организацией
Если физическое лицо не соответствует указанным требованиям, то оно не может выступать исполнителем охранных услуг в рамках ГПД.
Это что касается заключения ГПД с охранниками.
В вопросе Вы пишите: «Средств на заключение договора охраны с частным охранным предприятиям и, уж тем более, с вневедомственной охраной при МВД не достаточно.
Правомерно ли заключить с каждым охранником договор гражданско-правового характера на охрану объекта (территории и имущества колледжа)»
Не понятно, как будет оплачиваться вознаграждение по ГПД охранникам (подстатья КОСГУ 226), если Вы пишите, что средств на вневедомственную охрану нет (а это тоже КОСГУ 226).
Если мы не совсем поняли Ваш вопрос или у Вас есть дополнительные вопросы, то мы с удовольствием на них ответим.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух
1. Рекомендация:Как заключить гражданско-правовой договор на выполнение работ или оказание услуг с гражданином
Гражданин может выполнять работы для организации или оказывать необходимые ей услуги внештатно. То есть не по трудовому договору, а по гражданско-правовому (сокращенно ГПД).* Например, это может быть договор подряда или договор об оказании услуг. Вариантов много. и у каждого есть свои особенности.
При этом очень важно составить гражданско-правовой договор грамотно. Так, чтобы учесть все его отличия от трудового .
К гражданско-правовым договорам на выполнение работ или оказание услуг, в частности, относят:
К гражданско-правовым можно отнести и другие договоры на выполнение работ или оказание услуг, не предусмотренные гражданским законодательством. Это предусмотрено в пункте 2 статьи 421 Гражданского кодекса РФ. Главное, чтобы в таком соглашении не было условий, которые позволят переквалифицировать его в трудовой.
ГПД не заменяет трудовой договор*
Заключать гражданско-правовой договор с человеком, который на самом деле будет выполнять функции штатного сотрудника и подчиняться внутренним правилам и распорядку, нельзя.* Это прямо установлено частью 4 статьи 11 и частью 2 статьи 15 Трудового кодекса РФ.
Внимание: если в ходе проверки будет выявлено, что гражданско-правовой договор прикрывает трудовые отношения, то его признают притворным. Тогда работодателя могут привлечь к административной ответственности. Кроме того, придется доначислить взносы на социальное страхование.*
Выявить притворность гражданско-правового договора могут в ходе проверки:*
Для переквалификации договора инспекторы или недовольный сотрудник вправе обратиться в суд. Тогда гражданско-правовой договор, прикрывающий трудовые отношения, признают притворным согласно пункту 2 статьи 170 Гражданского кодекса РФ. Такая сделка ничтожна, и к ней применят правила, установленные для трудовых договоров. Такая же позиция выражена и в определении Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-О. и абзаце 3 пункта 8 и пункте 12 постановления Пленума Верховного суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2, и определении Верховного суда РФ от 24 января 2014 г. № 18-КГ13-145 .
Это повлечет за собой, в частности, пересчет начисленных взносов. Дело в том, что с выплат по гражданско-правовым договорам организация платит меньше взносов, чем с вознаграждений по трудовым договорам. А значит, придется подавать уточненную отчетность, платить недоимки и пени (подп. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ ).
Кроме того, работодателя и его должностных лиц могут привлечь к административной ответственности за подмену трудовых отношений гражданско-правовыми. Штрафы грозят в следующих размерах:
За повторное нарушение предусмотрены следующие санкции:
Все это предусмотрено частями 3 и 5 статьи 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
Основные отличия ГПД от трудового договора*
Гражданско-правовой договор отличается от трудового следующими особенностями:*
Основные отличия ГПД от трудового договора можно посмотреть в сравнительной таблице .
В ГПД важно обозначить результат работ, который исполнитель обязан сдать заказчику. Как правило, если работы выполнены, услуги оказаны и приняты, то обязательства человека перед организацией по ним прекращаются (п. 1 ст. 408 ГК РФ ).
Например, в договоре можно написать так:*
«…Исполнитель обязуется оказать консультационные услуги по вопросам оформления и налогообложения экспортных операций в Республику Беларусь.
Срок выполнения услуг – с 4 по 15 августа 2014 года.
Услуги считаются оказанными после подписания акта приема-передачи услуг Заказчиком или его уполномоченным представителем…»
Такие условия в гражданско-правовом договоре будут явно отличать его от трудового. Ведь в последнем не прописывают конечный результат, а указывают лишь на вид работ по определенной специальности, квалификации или должности на протяжении всего срока его действия (ст. 15 ТК РФ ).
Главбух советует: пропишите в ГПД с гражданином конкретный объем работ или услуг. Не указывайте, в качестве кого вы нанимаете исполнителя, достаточно описать его задачу. То есть, к примеру, не нужно писать, что нанимаете водителя. Достаточно определить, что гражданин должен доставить груз по установленному маршруту.*
Будьте осторожны. Не ссылайтесь на штатное расписание, тарифно-квалификационные характеристики работы, на конкретную профессию и специальность сотрудника. Из-за таких привязок ГПД могут признать трудовым договором* (см. например, п. 2.2 определения Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-О. постановление ФАС Северо-Западного округа от 27 августа 2002 г. № А05-4374/02-275/18 ).
Условие о вознаграждении также отличает ГПД от трудового договора. В последнем, как правило, указывают оклад за выполнение трудовой функции. То есть сотруднику платят в первую очередь за труд, а не за его результат. Такое определение зарплаты дается в статье 129 Трудового кодекса РФ.
Приемка выполненных работ, услуг*
Тот факт, что по гражданско-правовому договору работы выполнены, а услуги оказаны, должен быть подтвержден документально. Например, актом, который удостоверит приемку .* Такая же позиция выражена и в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 17 июня 2009 г. № А26-6637/2008 .
Главбух советует: если исполнитель получает вознаграждение регулярно, вместо одного долгосрочного гражданско-правового договора заключайте краткосрочные соглашения на выполнение конкретных работ. В договоре не прописывайте регулярных выплат. Вместо ежемесячных платежей лучше используйте авансы, прямо указав это в договоре, а также четко прописав, в счет каких работ или услуг их перечисляете. Иначе его могут признать трудовым * (письмо Минфина России от 11 февраля 2005 г. № 03-05-02-04/25 ).
Предусмотреть в гражданско-правовом договоре обязанность человека подчиняться правилам трудового распорядка нельзя. То же относится и к любым другим локальным нормативным актам организации: приказам, распоряжениям руководителя.
На граждан, работающих по гражданско-правовым договорам, не распространяются социальные гарантии, предусмотренные Трудовым кодексом РФ. А именно право на оплачиваемый отпуск, различные пособия, выплату больничных и т. п.
Определяя содержание гражданско-правового договора, руководствуйтесь главами 37 и 39 Гражданского кодекса РФ, а не статьей 57 Трудового кодекса РФ. Поэтому в текст договора не включайте термины трудового права. Вместо слов «работодатель» и «работник» используйте слова «заказчик» и «исполнитель» или «подрядчик». Слово «зарплата» следует заменить понятием «вознаграждение». Не используйте такие термины, как «рабочее время», «время отдыха», «отпуск» и т. п.
В каких ситуациях обычно заключают ГПД*
Как правило, гражданско-правовые договоры заключают на выполнение разовых работ. То есть когда брать сотрудника в штат нет смысла. Это может быть, например, ремонт офиса, компьютеризация отдела, перевод иностранной документации и т. п.
Ситуация: можно ли заключить гражданско-правовой договор о выполнении работ (оказании услуг), если в штатном расписании есть вакантная должность с аналогичными функциями*
Да, можно, если на самом деле такой договор не будет регулировать трудовые отношения.*
Законодательство не запрещает нанимать людей по ГПД. Даже если в штате уже есть специалисты, которые могут решать те же задачи. Стороны договора вправе сами выбрать форму, в которой он будет заключен. То есть каждый раз работодатель и соискатель могут решить между собой, заключить ГПД или же оформить трудовые отношения. Такой вывод согласуется с позицией Конституционного суда РФ, которая отражена в пункте 2.1 определения от 19 мая 2009 г. № 597-О-О.
Однако если инспектор по труду или суд установит, что за гражданско-правовым договором в действительности скрываются трудовые отношения, то его признают притворным. Тогда работодателя привлекут к административной ответственности (ч. 4 ст. 11. ст. 19.1 ТК РФ, ч. 3 ст. 5.27 КоАП РФ ).
Следует отметить, что казенные (бюджетные) учреждения при заключении гражданско-правовых договоров должны руководствоваться положениями Закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ .
заместитель директора департамента
образования и кадровых ресурсов Минздрава России
2. Закон от 11.03.1992 № 2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации (с изменениями на 31 декабря 2014 года)»
Статья 3. Виды охранных и сыскных услуг*
Частная детективная и охранная деятельность осуществляется для сыска и охраны.
В целях сыска разрешается предоставление следующих видов услуг:
1) сбор сведений по гражданским делам на договорной основе с участниками процесса;
2) изучение рынка, сбор информации для деловых переговоров, выявление некредитоспособных или ненадежных деловых партнеров;
3) установление обстоятельств неправомерного использования в предпринимательской деятельности фирменн
Есть вопрос? Наши эксперты помогут за 24 часа! Получить ответ Новое
