Рейтинг: 4.5/5.0 (1875 проголосовавших)Категория: Бланки/Образцы
Договор перевода долга представляет собой соглашение, по которому новый должник принимает на себя обязательство первоначального должника перед кредитором. В рамках настоящей статьи рассматривается классический договор перевода долга.
Необходимо учитывать, что допустимо заключение договора перевода долга между кредитором и новым должником. Однако такое соглашение имеет право на существование только в случае, если обязательство связано с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности.
Действующее законодательство содержит ряд обязательных требований к переводу долга. В частности, данные предписания касаются формы договора перевода долга и обязательного получения согласия кредитора. Учитывая данные особенности, в настоящей статье мы рассмотрим условия, которые должны быть согласованы сторонами при заключении договора.
Как и в предыдущей статье, давая рекомендации, мы будем использовать алгоритмы предлагаемые программой Конструктор договоров. представляемой правовой системой КонсультантПлюс.
1. Преамбула
В данном разделе договора указывается, кто является первоначальным должником, а кто новым, а также лица, уполномоченные действовать от их имени при заключении договора перевода долга. Действующее законодательство не содержит ограничений применительно к субъектам, которые могут заключить соглашение о переводе долга.
Кредитор заинтересован в том, чтобы должник исполнил обязательство надлежащим образом, при этом для кредитора важна личность должника, его платежеспособность. Поэтому необходимым условием для осуществления перевода долга является получение согласия кредитора. Перевод долга в отсутствие согласия кредитора не порождает правовых последствий. Обязанность остается у первоначального должника.
Свое согласие на перевод долга кредитор может выразить, как посредством подписания самостоятельного документа, так и путем подписания договора перевода долга. В последнем случае кредитор не становится стороной договора перевода долга. Также согласие может быть выражено кредитором при заключении договора, по которому осуществляется перевод долга. На практике возникает вопрос о допустимости генерального согласия (согласия на осуществление перевода долга любому лицу в любое время). Отношение к данной форме выражения согласия неоднозначно. Таким образом, при получении согласия кредитора на перевод долга необходимо избегать общих формулировок. Кредитор должен согласиться на перевод долга конкретному лицу или ограниченной группе лиц. Обратите внимание, что в любом случае согласие должно быть письменным, так как только письменная форма предполагает наличие у должников (первоначального и нового) подтверждение того, что согласие было получено.
Если кредитор участвует в заключении договора перевода долга, то необходимо указать наименование кредитора, а также лицо, которое вправе выразить от имени кредитора согласие на перевод долга.
2. Предмет договора
Предмет является существенным условием любого договора. Если стороны не согласовали предмет, то договор считается незаключенным. Предметом договора перевода долга является переходящее на нового должника обязательство. Для того, чтобы условие о предмете было согласовано, в договоре стороны должны указать основание возникновения обязательства, его содержание и объем. Перевод долга может осуществляться, как в отношении обязательства, возникшего из договора, так и в отношении внедоговорного обязательства. Таким образом, стороны указывают основание возникновения обязательства, например, договор или неосновательное обогащение. При переводе долга по обязательству, возникшему из договора, существенное значение имеет форма договора. Если договор был заключен в письменное форме, то и соглашение о переводе долга должно быть совершено в письменной форме. Аналогично действует и правило о государственной регистрации.
Далее необходимо определить объем и содержание переводимого долга. Допустима замена должника, как в денежном, так и в неденежном обязательстве. Если перевод долга осуществляется в обязательстве, предмет которого делим (например, денежные средства), то допустим частичный перевод долга. В подобной ситуации на обязанной стороне будет два должника: первоначальный и новый в части, в которой к нему перешел долг. Перевод долга может быть осуществлен не только в отношении основного долга, но и в отношении неустойки или процентов за пользование чужими денежными средствами. Более того, допустим изолированный переход обязанности по уплате сумм неустойки или процентов. В таком случае в договоре необходимо указать, в каком объеме к новому должнику переходит долг. Если предполагается переход только основного долга в соглашении целесообразно указать, что обязанность по уплате начисленных сумм имущественных санкций сохраняется у первоначального должника.
3. Цена перевода долга и порядок оплаты
Новый должник не заинтересован в безвозмездном принятии на себя долга, поэтому в договоре перевода долга стороны могут согласовать вознаграждение, которое выплачивает первоначальный должник новому должнику. Оплата может производиться как в денежной, так и в неденежной форме. Если оплата осуществляется в денежной форме, то в договоре согласовывается размер платы, а также валюта платежа. Оплата может осуществляться единовременно или частями. При отсутствии в договоре указания на частичную оплату предполагается оплата в полном размере. Если оплата производится в неденежной форме, то в данном разделе описываются работы или услуги, которые предыдущий должник обязуется выполнить в интересах нового должника.
4. Условия исполнения договора
В данном разделе договора стороны должны отразить наличие согласия кредитора на перевод долга. Как уже говорилось выше, согласие может быть получено предварительно, а может быть выражено кредитором посредством подписания соглашения о переводе долга. В последнем случае сомнений в том, что кредитор согласен на перевод долга не возникает. Если стороны предпочли получить предварительное согласие кредитора, то в таком согласии необходимо отразить основание, содержание и объем долга, который переходит к новому должнику, а также сведения о новом должнике.
Если согласие на перевод долга было выражено кредитором до заключения договора перевода долга, то возникает необходимость уведомить кредитора о том, что перевод долга был совершен и все свои требования кредитор должен обращать к новому должнику. В связи с этим целесообразно в договоре указать сторону, которая обязана уведомить кредитора о состоявшемся переводе долга.
Исполнение договора предполагает также передачу новому должнику документов, подтверждающих переводимый долг. В договоре стороны согласовывают перечень подлежащих передаче документов, сроки и порядок их передачи. Помимо документов значение могут иметь и сведения о существующем обязательстве. Действующее законодательство содержит правило, в соответствии с которым новый должник может выдвигать против кредитора возражения, основанные на отношениях кредитора и первоначального должника. Так, новый должник может ссылаться на недействительность договора, который явился основанием для возникновения долга, или на истечение срока исковой давности. Данные обстоятельства обосновывают заинтересованность нового должника в получении сведений, которые связаны с переводимым долгом, поэтому в договоре сторонам целесообразно указать обязанность первоначального должника сообщить новому должнику соответствующие сведения.
5. Ответственность сторон
Договор перевода долга может предусматривать ответственность в виде неустойки за нарушения сторонами своих обязательств. Так, неустойка может быть установлена за следующие нарушения, допущенные первоначальным должником: за просрочку внесения платы за перевод долга, за непредставление или за несвоевременное представление документов, подтверждающих переводимый долг. При установлении неустойки необходимо согласовать ее размер и период, за который неустойка уплачивается. Целесообразно установить предельный размер неустойки, который может быть взыскан за каждое допущенное нарушение. Например, можно ограничить размер неустойки размером задолженности по оплате переводимого долга.
Неустойка может быть установлена и на случай нарушения условий договора новым должником, например, в случае неуведомления кредитора о состоявшемся переводе долга или при уклонении от государственной регистрации соглашения, коль скоро данные обязанности возложены на нового должника.
При установлении договорной неустойки нужно определить соотношение неустойки и убытков. По общему правилу, убытки взыскиваются в части, которая не покрывается неустойкой. В договоре можно согласовать и иное правило, например, указав, что убытки возмещаются сверх неустойки (штрафная неустойка) или что при взыскании неустойки убытки не взыскиваются вовсе (исключительная неустойка).
Независимо от выбранного сторонами характера неустойки необходимо учитывать, что ее уплата не освобождает сторону от исполнения обязательства.
6. Расторжение договора
Как правило, договор перевода долга, влечет переход обязанности от первоначального должника к новому, т.е. исполнение договора в этой части осуществляется в момент его заключения. В случае прекращения данного договора перевод долга теряет свое основание и, соответственно, необходимо восстановить имущественное положение сторон. Поэтому, последствием прекращения договора должен быть обратный перевод долга. Но практика свидетельствует о том, что обратный перевод долга возможен только в случае, если это предусмотрено договором или на основании судебного решения. Обращаем внимание, что обратный перевод долга требует соблюдение общих требований, указанных в законе для перевода долга. В первую очередь, речь идет о необходимости получить согласие кредитора. Стороны также должны учитывать, что после исполнения договора, из которого возник долг, расторжение договора перевода долга возможно. Следствием подобного расторжения договора будет обязанность возместить убытки контрагенту.
Возникает вопрос о том, может ли быть переведен долг обратно первоначальному должнику. Представляется, что данное обстоятельство невозможно, так как обязательство было исполнено, и долг перестал существовать. Если допустить возможность обратного перевода долга, то придем к выводу, что все, что было передано кредитору, представляет собой неосновательное обогащение и подлежит возврату. Данное обстоятельство существенно ущемляет интересы кредитора, что недопустимо. Таким образом, спор, возникающий между первоначальным и новым должником, будет касаться вопроса возмещения убытков, но не возврата в первоначальное положение.
Прекращение договора может быть связано как с расторжением в судебном порядке, так и с односторонним отказом. При установлении оснований для одностороннего отказа необходимо учитывать, что односторонний отказ может быть установлен, если хотя бы один из участников правоотношения является предпринимателем (это может быть коммерческая организация или индивидуальный предприниматель). Нужно учитывать, что если договор перевода долга заключен между предпринимателем и лицом, которое не осуществляет предпринимательскую деятельность, в договоре право на односторонний отказ может быть установлено только для лица, которое не осуществляет предпринимательскую деятельность.
7. Разрешение споров
При заключении договора перевода долга стороны должны определить порядок разрешения возникающих разногласий. Стороны могут определить претензионный порядок, установив сроки направления и рассмотрения претензий, а также порядок совершения указанных действий.
В данном разделе стороны определяют подсудность возникающих споров. При этом необходимо учитывать, что в договоре первоначальный и новый должник определяют подсудность только своих внутренних споров. Для споров, возникающих между новым должником и кредитором, действуют общие правила о подсудности, установленные законом, или правила, которые были согласованы сторонами при заключении договора, который явился основанием для возникновения долга. Например, сторонами заключен договор займа, в котором Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области указан в качестве суда, полномочного рассматривать возникающие из договора споры. Впоследствии первоначальный должник заключает договор перевода долга с новым должником, в соответствии с которым все споры передаются на рассмотрения Арбитражного суда города Москвы. Если первоначальный должник не внесет плату за перевод долга, новый должник будет обращаться в Арбитражный суд города Москвы. Однако если спор возникнет в связи с неисполнением обязательства между кредитором и новым должником, он будет рассматриваться Арбитражным судом города Санкт-Петербурга и Ленинградской области.
8.Заключительные положения
В данном разделе договора стороны согласовывают следующие значимые условия: количество экземпляров договора, порядок направления юридически значимых сообщений (в том числе, претензий и уведомлений), момент вступления в силу договора перевода долга и срок его действия.
Может возникнуть необходимость внести корректировки в текст договора или исправить обнаруженные ошибки. Для подобных случаев целесообразно указать, что исправления по тексту договора имеют юридическую силу только в том случае, когда они заверены подписями обеих сторон.
Как привило, в заключительных положениях указывают также, что все предшествующие заключению договора договоренности утрачивают значение. В частности, это касается переписки сторон по поводу заключения договора перевода долга.
Как отмечалось, получить полностью составленный договор, аналогично вышеуказанным этапам, можно использовав программу КонсультантПлюс «Конструктор договоров».
Автор благодарит юрисконсульта ОАО "ИФЗ" Надежду Брагинец за помощь в подготовке материала.
Дорогие читатели, если вы увидели ошибку или опечатку, помогите нам ее исправить! Для этого выделите ошибку и нажмите одновременно клавиши «Ctrl» и «Enter». Мы узнаем о неточности и исправим её.
Гражданско-правовой договор, при заключении которого должник передает обязательства перед кредитором другому должнику — это соглашение о переводе долга. Для заключения этого вида договора необходимо согласие кредитора и всех заинтересованных сторон, при этом новый должник не может быть поставлен в худшие условия погашения задолженности, чем предыдущий. При составлении документа используется бланк договора уступки и передачи прав, в который вносятся данные сторон, номер кредитного договора, по которому и осуществляется замена лица, ответственного за возврат долга кредитору. Согласие кредитора на перевод долга может быть зафиксировано отдельным документом, или соглашение о переводе долга создается как трехсторонний договор, который автоматически означает осведомленность кредитора и его согласие. Согласие сторон подтверждается подписями. Вы можете скачать образец соглашения о переводе долга ниже.
Соглашение о переводе долга
Скачать образец "Соглашение о переводе долга"
Договор перевода долга – это гражданско-правовой договор, по которому осуществляется переход обязанностей от должника (первоначальный должник) к другому лицу (новый должник), в результате которого место первоначального должника в обязательстве занимает новый должник. При этом содержание самого обязательства сохраняется в полном объеме или в объеме, установленном договором. Смена лица должно осуществляться только с согласия кредитора и в надлежащей форме, установленной законодательством.
В образце договора перевода долга должно указываться по какому именно обязательству переводится долг (номер, дата договора (контракта)). Как правило, новый должник получает встречное удовлетворение, которое может выражаться в различных действиях:
Существенным условием является предмет договора перевода долга. который является юридической обязанностью по исполнению соответствующего обязательства. Заключение договоров запрещено законом в следующих случаях:
По договору первоначальный должник перестает быть обязанным, а новый должник становится обязанным, а кредитор - управомоченным. Кредитор, дающий согласие и также имеющий в виду охрану собственных интересов, относящихся к личности должника, должен действовать разумно и добросовестно и обязательно выяснить, кто, в какой сумме и на каких условиях ему должен.
По смыслу ст. 391 ГК РФ обязательство по незаключенному договору не может являться предметом договора.
Договор перевода долга, не определяющий, какой конкретный долг подлежит переводу, в том числе, не содержащий сведений о сделке, послужившей основанием возникновения этого долга, считается незаключенным.
При заключении данного договора в обязательстве меняется должник, имущественное положение и надежность которого имеет существенное значение для кредитора. В связи с этим закон допускает перевод должником своих обязательств на другое лицо только с согласия кредитора.
Согласие кредитора может быть получено до заключения (в этом случае согласие кредитора является приложением к договору) или после заключения договора. Во втором случае порядок оплаты и способ расчетов с кредитором дополнительно согласуются с кредитором.
Согласие кредитора, как правило, должно выражаться путем составления документа, называемым согласие кредитора на перевод долга. Однако судебная практика признает согласие кредитора, выражаемое также следующими способами:
Договор, совершенный без согласия кредитора не соответствует требованиям законодательства. Однако в судебной практике нет четкого ответа, каким считать договор, совершенный без согласия кредитора – ничтожным или незаключенным.
Форма договора перевода долга зависит от формы основного обязательства, по которому передается долг. Когда оно совершено в простой письменной или письменной нотариальной форме, то и перевод долга должен иметь аналогичную форму. Когда основное обязательство - сделка, требующая государственной регистрации, то и перевод должен быть зарегистрирован (ст. ст. 389, 391 ГК РФ).
В случае, когда согласие кредитора дано до заключения договора, договор вступает в силу с момента заключения договора в соответствующей форме (с момента подписания в письменной форме, нотариального удостоверения или государственной регистрации).
В случае, когда согласие кредитора должно быть дано после заключения договора, то договор вступает в силу после письменного согласия кредитора и заключения договора в соответствующей форме (с момента подписания бланка договора в письменной форме, нотариального удостоверения или государственной регистрации).
Сторонами по данному договору являются первоначальный должник и новый должник. Первоначальным должником и новым должником могут быть любые юридические или физические лица.
Заключение и расторжение договора перевода долга возможно только с согласия кредитора. Согласие кредитора необходимо, потому что результатом расторжения является обратный перевод долга с нового на первоначального должника.
Остальные документы из группы договоров с переменой лиц в обязательстве смотрите здесь .
Техподдержка 8-800-333-14-84 Звонок по РФ бесплатный ICQ: 609-394-313 E-mail: support@freshdoc.ru Skype: freshdoc.support Отдел продаж +7 (495) 212-14-84 sales@freshdoc.ru Заказать звонок
Копирование и дальнейшее распространение любых текстов с сайта freshdoc.ru без разрешения авторов или администрации сайта, а также заимствование фрагментов текстов будет рассматриваться как нарушение авторских прав. Помните об ответственности, предусмотренной ст.146, п.3 УК РФ. Смотрите правила.
© 2016 DocLab
Договор перевода долга – это правовой гражданский договор, согласно которому производится переход обязанностей от первоначального должника к другому лицу (новый должник), в итоге место начального должника занимает в обязательстве новый должник. Содержание самого обязательства при этом сохраняется в полном объеме или в объеме, который установлен договором. При оформлении трехстороннего договора перевода долга с участием кредитора в договоре указывают согласие кредитора.
В договоре перевода долга необходимо указывать по какому обязательству переводят долг (дата, номер контракта (договора)). Обычно за принятие долга на себя новый должник встречное удовлетворение получает, которое можно выразить в разных действиях:
Предмет — юридическая обязанность по выполнению соответствующего обязательства, долг. Предмет — единственное существенное условие. Законодательство определяет список случаев, когда перевод долгов запрещен законом:
В итоге договора начальный должник уже не обязан, а новый кредитор становится управомоченным должник — обязанным.
По смыслу статьи 391 Гражданского Кодекса РФ обязательство по незаключенному договору не является предметом этих договоров.
Договор перевода долга, который не определяет, какой конкретный долг необходимо перевести, в том числе тот, который не содержит данных о сделке, которая послужила основой появления данного долга, является незаключенным.
В обязательстве должник меняется, надежность и имущественное положение которого имеет для кредитора существенное значение. Ввиду этого закон допускает перевод должником собственных обязательств на прочее лицо лишь с согласия кредитора. В ситуации, когда кредиторская сторона несколькими лицами представлена, согласие кредитора может являться полученным:
Форма договора связана с формой главного обязательства, по которому долг передается. Если оно совершается в письменной простой или нотариальной письменной форме, то и перевод долга обязан иметь аналогичную форму. Когда главное обязательство — сделка, которая требует госрегистрации, то и перевод долга необходимо зарегистрировать (статьи 389, 391 Гражданского Кодекса РФ). Когда например, договор аренды недвижимости, который заключен на срок больше 1 года, подлежит госрегистрации, то и перевод долга по договору аренды недвижимости, который заключен на срок больше 1 года необходимо регистрировать в государственном учреждении в порядке, который установлен законодательством.
Договор в силу вступает с момента оформления в соответствующей форме (зависимо от формы главного обязательства, с момента государственной регистрации, нотариального удостоверения, подписания).
Стороны трехстороннего договора перевода долга — начальный должник, новый кредитор и должник. Первоначальный должник, новый должник, кредитор — какие либо физические или юридические лица.
Расторжение, также как и заключение договора перевода долга, можно проводить лишь с согласия кредитора. Согласие кредитора нужно, так как итогом расторжения договора становится обратный перевод долга на первоначального должника с нового.
Получив долг, новый должник также получает право выдвинуть против требования кредитора возражения, которые первоначальный должник мог выдвигать (статья 392 Гражданского Кодекса РФ). Но при этом, необходимо уесть такие обстоятельства:
Скачать образец договора перевода долга с участием кредитора в формате .doc
Договор аренды квартиры
Договор дарения автомобиля
Договор на куплю-продажу квартиры
Договор подряда возмездного оказания услуг
Договор дарения доли квартиры
Договор дарения (квартиры после смерти)
Договор дарения имущества
Договор дарения денежных средств
Договор дарения дома
Договор дарения земельного участка
Договор дарения квартиры
Договор аренды нежилого помещения
Договор аренды жилого помещения
Договор социального найма жилого помещения
Договор найма квартиры
Договор строительного подряда
Договор аренды земельного участка
Договор безвозмездного пользования нежилым помещением
Договор безвозмездного пользования жилым помещением
Договор аренды оборудования
Договор аренды комнаты
Договор аренды гаража
Агентский договор на оказание услуг
Договор безвозмездного пользования имуществом
Договор доверительного управления имуществом
Договор о полной материальной ответственности
Договор ответственного хранения
Договор займа между физическими лицами
Договор беспроцентного займа
Договор поставки оборудования
Бизнес-Прост.ру создан в помощь малому и среднему бизнесу России. На сайте собраны лучшие бизнес идеи, примеры бизнес планов с видео, полные пошаговые руководства по открытию бизнеса с нуля, выбор старого и нового оборудования, каталог франшиз, образцы шаблонов документов, бланков и форм за 2016 год.
Если вы нашли ошибку, выделите ее и нажмите Shift + Enter или нажмите нажмите здесь чтобы оповестить нас.
Спасибо за ваше сообщение. В ближайшее время мы исправим ошибку.
Копирование страницы, переписывание полностью или частично - приветствуется, только с активной ссылкой на источник. Карта сайта
Подпишитесь на наши новостиСпасибо за ваше сообщение. В ближайшее время мы исправим ошибку.
Возмездность цессии (перевода долга)
Нередко в судебной практике поднимается вопрос: должен ли суд выяснять возмездность цессии (перевода долга), если об этом не заявляет ни одна из сторон.
В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.
Поэтому при рассмотрении судом иска, предъявленного в защиту права, суд должен в первую очередь рассмотреть вопрос о наличии законного права, в том числе в случаях рассмотрения иска, основанного на договоре цессии (перевода долга) - проверить законность цессии (перевода долга), и, следовательно, наличие у стороны спора права, основанного на цессии, либо обязанности, основанной на переводе долга.
В соответствии с пунктом 1 статьи 388 Гражданского кодекса Российской Федерации уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору.
Статья 575 Гражданского кодекса Российской Федерации запрещает дарение между коммерческими организациями.
Из смысла статей 572 и 575 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что институт дарения в полной мере применим и к отношениям по уступке права требования (переводу долга), в том числе в части запрета безвозмездной уступки права (перевода долга) между коммерческими организациями.
И, наоборот, дарение права требования (перевода долга) в отношениях между некоммерческими организациями может иметь место с соблюдением требований пунктов 3, 4 статьи 576 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Также не запрещена законом безвозмездная передача права требования от коммерческой организации к некоммерческой, в том числе бюджетной, например, учреждению. В то же время если, наоборот, бюджетная некоммерческая организация безвозмездно передаст право (требование), недействительность цессии будет связана уже с иным основанием - отсутствием полномочий на такое распоряжение государственным (муниципальным) имуществом, нарушением специальной правоспособности.
Практика показывает, что неисследованность вопроса о возмездности цессии (перевода долга) является распространенной судебной ошибкой, которая неизбежно ведет к отмене судебных актов.
Указание о возмездности цессии не обязательно в самом договоре.
В силу пункта 3 статьи 423 Гражданского кодекса Российской Федерации договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.
По мнению Брагинского М.И. и Витрянского В.В. приводящих также мнение Маковского А.Л. и Новицкого И.Б. «отсутствие в соглашении об уступке прав требования, заключенном между коммерческими организациями, условий об оплате цессионарием получаемого права либо об ином встречном предоставлении само по себе не может являться основанием для признания указанного соглашения договором дарения. Напротив, следует исходить из презумпции возмездности всякого гражданско-правового договора, предусмотренной пунктом 2 статьи 423 Гражданского кодекса Российской Федерации». «поэтому такое соглашение может быть квалифицировано как договор дарения лишь в тех случаях, когда в его тексте положительно решен вопрос о безвозмездности передачи дара либо когда заинтересованным лицом будет доказано отсутствие какой-либо причинной обусловленности безвозмездной уступки права» 1 .
Согласившись с выводами о презумпции возмездности цессии, указанным авторам можно возразить относительно квалификации судом безвозмездности цессии только по инициативе заинтересованного лица. Выше уже было указано, что суд при рассмотрении спора, основанного на цессии, должен проверить законность передачи права. Поэтому, независимо от возражений заинтересованного лица, суду следует выяснить, как стороны предполагают рассчитаться за переданное право требования, чем подтверждаются их приготовления, как они договорились о цене передаваемого права и чем эта договоренность подтверждается. Последнее обстоятельство имеет значение потому, что, хотя право требования как имущественное право и отнесено законодателем к разряду имущества (статья 1128 Гражданского кодекса Российской Федерации), однако, оно имеет свою специфику, отличие от традиционных видов имущества.
Казалось бы, по аналогии с другими договорами, например, договором купли - продажи, при отсутствии в нем условия о цене передаваемого права (перевода долга) ее можно было бы определить по правилам пункта 3 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации. И, следовательно, при отсутствии прямо выраженной в содержании договора воли сторон на безвозмездность цессии можно было бы считать его возмездным. Однако вряд ли можно рассуждать так, что стороны имели в виду возмездность договора, а в связи с отсутствием соглашения о цене рассчитывали на обычно применяемые цены. Специфика данного имущества делает определение его стоимости по правилам статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации проблемным, затруднительным, если оно не определено сторонами. При заключении такого договора у обеих сторон - коммерческих организаций должен быть экономический интерес, основанный на началах возмездности. Поэтому в любом случае стороны договора о перемене лица в обязательстве должны обосновать этот интерес, в том числе и размер предполагаемого встречного предоставления. В то же время о достижении соглашения по поводу возмездности цессии могут свидетельствовать последующие действия сторон, в том числе встречное соразмерное предоставление цессионарием цеденту.
Во-вторых, следует помнить о возможной мнимости условия о возмездности цессии. Поэтому при выяснении воли сторон относительно возмездности цессии следует выяснить, в частности, причины, почему после заключения договора цессии его стороны на протяжении длительного времени не ставили и не ставят вопрос о возмездном предоставлении и не свидетельствуют ли эти обстоятельства о направленности воли сторон на дарение.
Даже и при наличии в договоре цессии условия об оплате переданного права требования, но отсутствии длительное время реальных действий хотя бы одной из сторон по оплате (истребованию оплаты), суду следует обсудить вопрос о том, не является ли данное условие договора мнимым (статья 170 Гражданского кодекса Российской Федерации) и не является ли цессия ничтожной в силу безвозмездности.
Из закона не следует, что у нового кредитора на момент заключения договора цессии уже должна иметься задолженность перед первоначальным кредитором. Последующая оплата переданного права требования не противоречит закону. Закон не запрещает передачу права требования путем продажи права.
По делу № А-32-2677/2000-15/88 (вх. Ф08-3473/2000) апелляционная инстанция при оценке договоров цессии сделала вывод, что в момент уступки требования у кредитора должна быть задолженность перед новым кредитором, в противном случае цессия безвозмездна. Кассационная инстанция указала, что данный вывод ошибочен. Глава 24 Гражданского кодекса Российской Федерации не содержит обязательного требования о том, что на момент передачи права требования у кредитора должна иметься задолженность, в погашение которой передается право требования. В силу статьи 575 Кодекса цессия между коммерческими организациями должна быть возмездной. Однако закон не регламентирует форму возмездности и, в частности, не запрещает последующую оплату переданного права требования.
В Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.12.98 № 1676/98 отмечается, что передача права (требования) по договору продажи не противоречит статье 386 Гражданского кодекса Российской Федерации и в целом параграфу 1 главы 24 Кодекса.
Возмездность передаваемого права требования не может ставиться под условие реального истребования новым кредитором долга с должника. Договор, по которому новый кредитор обязался перечислять первоначальному кредитору суммы только после взыскания их с должника, не является цессией, поскольку противоречит главе 24 Гражданского кодекса Российской Федерации, предполагающей безусловную замену лица в обязательстве. И эта безусловность относится в том числе и к возмездности сделки по перемене лица в обязательстве.
По делу вх. Ф08-1990/99 в договоре уступки права требования предусмотрено, что полученные с должника денежные средства за вычетом определенной суммы цессионарий обязан перечислить на расчетный счет цедента. В связи с этим кассационная инстанция сделала вывод, что первоначальный кредитор из обязательства не выбывает, поскольку остается правообладающим лицом на сумму, превышающую причитающуюся новому кредитору, что противоречит главе 24 Кодекса.
При рассмотрении дела № А-63-1277/2000-С1, вх. Ф08-643/2001 в соответствии договором цессии в счет уступленного права требования новый кредитор должен перечислить первоначальному кредитору стоимость уступленного права после исполнения должником обязательства в полном объеме. Кассационная инстанция указала, что данное условие противоречит статье 575 и главе 24 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку возмездность цессии носит не безусловный характер, а поставлена в зависимость от исполнения обязательства должником.
По делу № 28/7, вх. Ф08-2640/2000 договором цессии предусмотрено, что после удовлетворения должником уступленного права требования новый кредитор должен рассчитаться с первоначальным кредитором в порядке, определяемом дополнительным соглашением сторон, то есть вопрос об обязанности оплаты переданного права поставлен под условие. Кассационная инстанция указала, что суд, во-первых, не дал оценку этому условию договора, и, во-вторых, не выяснил, произошла ли оплата уступленного права вне зависимости от данного условия договора. 1
Белов В.А. в своей монографии не согласился с аналогичными выводами Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащихся в постановлениях по ряду конкретных дел, считая, что отсутствие четкого законодательного определения в вопросе о том, по какому основанию можно совершить уступку требования, означает, что допустимо любое не противоречащее закону основание. По мнению автора, можно говорить о том, что условие об оплате переданного права только после истребования долга от должника не противоречит закону, поскольку в данном случае не произошло передачи пассива, связанного с требованием - риска невозможности его осуществления, который продолжает оставаться на цеденте 2 .
С таким утверждением трудно согласиться, поскольку смешиваются такие институты, как поручение, по которому кредитор (доверитель) может поручить поверенному совершить определенные юридические действия (в том числе по истребованию долга), и цессия, когда кредитор выбывает из обязательства, и передаваемое действительное право требования должно получить встречное возмездное предоставление. Величина риска невозможности реализации передаваемого права требования может быть учтена сторонами при определении его цены. Смешивание поручения и цессии создает невозможность применения к данному договору норм и того, и другого института. Представим себе ситуацию, когда новый кредитор не будет взыскивать задолженность с должника. Утративший право (требование) первоначальный кредитор лишен возможности при предъявлении к новому кредитору убытков в связи с неполучением возмездного предоставления по цессии доказать их, поскольку по договору цессии новый кредитор не обязывался перед первоначальным кредитором непременно взыскать задолженность. Не может быть к нему предъявлено и требование об оплате права, поскольку обязанность по оплате возникает у него только после истребования задолженности.
Безвозмездность цессии может выражаться не только в отсутствии условия об оплате и фактической оплаты, но и в явной несоразмерности предусмотренной договором цены прав (требований) их объему.
По делу № А-53-134/2000-С1/17, вх. Ф08-1035/2000 кассационная инстанция указала на необходимость дать оценку с точки зрения возмездности условию договора цессии о том, что цессионарий приобрел у цедента за 10 000 рублей право требования по договору поставки 607 тонн семян подсолнечника на общую сумму 455 250 рублей.
Безусловно, что сумма передаваемого по договору цессии права требования и его цена не обязательно должны совпадать, иначе отсутствует экономическая обусловленность такого договора, в особенности при возмездности, основанной на продаже права. В то же время суд должен оценить соразмерность договорной цены права и объема передаваемого права.
Таким образом, могут иметь место различные варианты безвозмездной цессии (перевода долга):
*Автор:Рыжков Юрий Викторович - судья, стаж работы в Федеральном арбитражном суде Северо-Кавказского округа 5 лет
«Вестник Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа», N 1, апрель-июнь 2001 г.
1 Брагинский М.И. Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества. М. 2000. С.346.
